Вопрос: Организация А и организация Б заключили договор поставки. Одно и то же физлицо занимает должность главного бухгалтера одновременно организации А и организации Б. Должности руководителей организаций занимают разные лица, разные лица являются учредителями организаций.
Могут ли организации А и Б быть признаны взаимозависимыми?
Ответ:
То, что одно и то же физическое лицо занимает должность главного бухгалтера одновременно организации А и организации Б, само по себе не является основанием для признания организаций взаимозависимыми. Однако суд может признать организации взаимозависимыми по такому основанию, если установит, что особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых ими, и (или) экономические результаты их деятельности.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в этом пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).
Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с данной статьей.
На основании п. 2 ст. 105.1 НК РФ с учетом п. 1 данной статьи в целях НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:
1) организации, в случае если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2) физическое лицо и организация, в случае если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
3) организации, в случае если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица, в случае если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
10) физические лица, в случае если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.
Согласно п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 данной статьи, если отношения между этими лицами имеют признаки, указанные в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.
Такой признак, как занятие одним и тем же лицом должности главного бухгалтера в нескольких организациях не указан в качестве прямого признака для признания данных организаций взаимозависимыми. Однако суд может признать организации взаимозависимыми и по не указанным прямо в п. 2 ст. 105.1 НК РФ основаниям (в том числе и по признаку совпадения главных бухгалтеров организаций — контрагентов в одном лице), если установит, что особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых ими, и (или) экономические результаты их деятельности.
Судебная практика, если ее анализировать в целом, подтверждает именно данные выводы.
В Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2014 N А03-16832/2013 суд указал, что в п. 2 ст. 105.1 НК РФ отсутствует основание признания организаций взаимозависимыми по признаку совпадения лица, находящегося в должности главного бухгалтера.
Однако в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2014 N 17АП-9869/2014-АК суд учитывал, что бухгалтер одного ООО ведет бухгалтерский учет и является уполномоченным представителем другого ООО.
Данное лицо имеет право подписи от имени второго ООО как главный бухгалтер. Учитывая данные обстоятельства, а также тот факт, что учредители одного ООО одновременно являлись учредителями другого ООО, суд заключил, что оба ООО являются взаимозависимыми лицами.
А.А.Болдырь
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
17.06.2015
