Вопрос: Организация (истец) обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю (ответчику) о взыскании сумм компенсации за нарушение смежных прав в виде незаконного использования контрафактного компакт-диска, содержащего запись фонограмм произведений, исключительное право на использование которых принадлежит истцу. Спорный компакт-диск находился на прилавке ответчика с целью его продажи.
Возражая против иска, ответчик заявил, что компенсация за нарушение смежных прав должна взыскиваться за однократное нарушение, а не отдельно за каждую из содержащихся на диске фонограмм, поскольку предметом сделки купли-продажи являлся компакт-диск.
Правомерны ли возражения индивидуального предпринимателя?
Ответ: Предложение к продаже экземпляра компакт-диска, содержащего фонограммы произведений, лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли товаров, признается использованием исключительных прав на фонограмму в форме распространения. Факт нахождение товара на прилавке данного лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность путем заключения договоров розничной купли-продажи, расценивается как публичная оферта.
Продажа индивидуальным предпринимателем компакт-диска, содержащего фонограммы произведений, является нарушением исключительных прав на каждую из фонограмм. Нарушение исключительных прав на объект смежных прав влечет применение ответственности в виде возмещения убытков правообладателя путем выплаты компенсации в соответствии со ст. 1311 Гражданского кодекса РФ.
Обоснование: Интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения) и, в частности, на фонограммы являются смежными с авторскими правами (смежными правами) (п. 1 ст. 1303 ГК РФ).
Согласно пп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ фонограммы являются объектами смежных прав. При этом под фонограммами понимаются любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.
Изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке (ст. 1322 ГК РФ).
В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 1323 ГК РФ изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право на фонограмму.
Изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1324 ГК РФ. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму (п. 1 данной статьи).
Распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе, считается ее использованием (пп. 6 п. 2 ст. 1324 ГК РФ).
Из положений п. 1 ст. 1229 ГК РФ следует, что правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. При этом отсутствие запрета не считается разрешением. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами. Исключением являются случаи, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.
Учитывая то, что спорный компакт-диск находился на прилавке ответчика с целью продажи, данное обстоятельство должно восприниматься как публичная оферта.
Пунктом 1 ст. 494 ГК РФ определено, что предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой (п. 2 ст. 437 ГК РФ), если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.
Независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, публичной офертой признается:
— выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров;
— демонстрация их образцов;
— представление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи.
Исключением являются случаи, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи (п. 2 указанной статьи).
В п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 N 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» разъяснено, что с учетом положений ст. 494 ГК РФ использованием исключительных прав в форме распространения является в том числе предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.
Таким образом, изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право на нее. Предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по розничной продаже товаров, признается использованием исключительных прав в форме распространения. Поскольку ответчик осуществлял предпринимательскую деятельность путем заключения договоров розничной купли-продажи, факт нахождения товара на прилавке расценивается как публичная оферта. При этом продажа индивидуальным предпринимателем компакт-диска, содержащего фонограммы произведений, является нарушением исключительных прав на каждую из фонограмм.
Использование исключительного права на фонограмму без согласия правообладателя является незаконным и влечет ответственность, установленную ст. 1311 ГК РФ. Согласно данной статье в случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ, вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
— в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
— в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.
Аналогичное решение вынесено в Постановлении ФАС Уральского округа от 17.08.2009 N Ф09-5851/09-С6 по делу N А47-9417/2008-10ГК.
Т.И.Сивошенкова
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
24.06.2014
