Вопрос: Индивидуальный предприниматель, применяющий ЕНВД, осуществляет развозную (на собственном автотранспорте) розничную торговлю стеклянными банками без применения ККМ. У него по трудовому договору работают еще два работника.
В ходе выездной налоговой проверки проверяющие, ссылаясь на большие объемы выручки, решили, что предприниматель осуществляет оптовую торговлю, и доначислили НДС и НДФЛ. Правомерны ли действия налогового органа?
Ответ: Действия налогового органа по доначислению НДС и НДФЛ индивидуальному предпринимателю, применяющему ЕНВД и осуществляющему развозную розничную торговлю стеклянными банками без применения ККМ, только по причине больших объемов выручки неправомерны.
Обоснование: Согласно пп. 7 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.
На основании ст. 346.27 НК РФ для целей гл. 26.3 НК РФ используются следующие основные понятия:
розничная торговля — предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи;
нестационарная торговая сеть — торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;
развозная торговля — розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата.
Учитывая изложенное, гл. 26.3 НК РФ не связывает понятие розничной торговли с наличием у налогоплательщика работников, а также каким-либо конкретным объемом выручки.
Ограничение по средней численности работников за налоговый период предусмотрено п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ и составляет 100 человек.
Основным моментом отнесения деятельности к розничной торговле является именно торговля на основании договоров розничной купли-продажи.
Пунктом 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ установлено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
К розничной торговле в целях применения гл. 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет, осуществляемая по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары.
Аналогичный вывод содержится в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 N 157 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации», а также в Письме Минфина России от 26.08.2013 N 03-11-06/3/34917.
Таким образом, большой объем выручки никак не свидетельствует, что индивидуальным предпринимателем не заключались договоры розничной купли-продажи, велась оптовая торговля и применение ЕНВД было неправомерно.
Следовательно, действия налогового органа неправомерны.
Ю.М.Лермонтов
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
10.07.2014
