Вопрос: Работник, опасаясь, что новая работа ему не подойдет, при заключении трудового договора требует установить ему испытательный срок с целью обеспечить себе право расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе с укороченным трехдневным сроком предупреждения. Вправе ли работодатель отказать ему во включении данного условия в трудовой договор, если условие об испытании работодатель вообще не намерен устанавливать? Не нарушит ли такой отказ прав работника и требований трудового законодательства?
Ответ: Работодатель вправе отказать во включении условия об испытании в трудовой договор с вновь принимаемым работником. Нарушения прав работника и требований трудового законодательства это не повлечет.
Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 70 Трудового кодекса РФ при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.
Частью 4 ст. 57 ТК РФ установлено право сторон трудовых отношений предусмотреть в трудовом договоре дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Одним из таких дополнительных условий названо условие об испытании.
Согласно ч. 2 ст. 70 ТК РФ отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.
В соответствии с ч. 4 ст. 71 ТК РФ, если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня.
Диспозитивность вышеприведенных норм позволяет сделать вывод о том, что условие об испытании:
— может не применяться вовсе и, соответственно, не обязательно для включения в трудовой договор, если испытательный срок вообще не устанавливается;
— подлежит установлению по соглашению сторон трудовых отношений.
Анализ норм об испытательном сроке (ст. ст. 70, 71, 57 ТК РФ) и практика его применения, несмотря на обязательность достижения соглашения сторон по данному вопросу, приводят к пониманию приоритетности желания работодателя в данном вопросе и, наоборот, отсутствия решающего значения мнения работника по вопросу установления или исключения условия об испытании в трудовом договоре (за исключением случаев запрета на установление испытания некоторым категориям работников, указанных в ч. 4 ст. 70 ТК РФ). Условие об испытательном сроке является одним из условий приема на работу на вакантную должность и сразу оговаривается работодателем при размещении вакансии или при проведении собеседования. Таким образом, условие о применении испытания или его отсутствии задает именно работодатель. Работник лишь соглашается на работу в указанных условиях или нет. В последнем случае трудовой договор не заключается между сторонами из-за недостижения согласия по его условиям. Часть практиков считает отказ работодателя заключить трудовой договор в данном случае необоснованным, дающим кандидату на должность право обратиться в суд. Другая же часть практиков считает, что работодатель не обязан заключать трудовой договор на условиях, устанавливаемых работником, без наличия на то прямых требований закона (например, при требовании работника принять на работу без испытания и/или с заработной платой в размере, который требует сам работник). И наоборот, требование о заключении трудового договора без условия об испытании, предъявляемое беременной женщиной при приеме на работу, будет правомерным.
Работодатель, испытывая потребность в формировании штата, замещении вакантных должностей, самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановку, увольнение персонала), и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Таким образом, отказ работодателя установить работнику по его просьбе при приеме на работу испытательный срок не противоречит положениям ТК РФ и не нарушает прав работника.
Н.В.Пластинина
ОАО «Балтийский Банк»
11.07.2014
