Вопрос: Бухгалтера назначили временно исполняющим обязанности главного бухгалтера и освободили от работы по ранее занимаемой должности. Должность главного бухгалтера являлась вакантной. По истечении шести месяцев работнику было предложено вернуться на ранее занимаемую должность с пояснением, что на должность главного бухгалтера будет принят более квалифицированный специалист.
Законно ли решение работодателя о назначении работника исполняющим обязанности по вакантной должности и возвращении его на ранее занимаемую должность?
Ответ: Назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Если же работодатель принял такое решение, то оно должно квалифицироваться как постоянный перевод. Следовательно, возвращение работника на ранее занимаемую должность также будет являться переводом, реализация которого возможна лишь с письменного согласия работника.
Вместе с тем судебную практику по подобным спорам нельзя признать единообразной, так как некоторые суды квалифицируют исполнение обязанностей как временный перевод работника и признают действия работодателя по возвращению работника на ранее занимаемую им должность без получения от последнего согласия на это законными.
Обоснование: Поручение работнику исполнения обязанностей другого работника по правилам ч. 2 ст. 60.2 Трудового кодекса РФ возможно исключительно на определенный период времени при условии, если работник будет выполнять работу временно отсутствующего специалиста без освобождения его от работы, определенной трудовым договором.
Пункт 2 Разъяснений Госкомтруда СССР N 30 и Секретариата ВЦСПС N 39 от 29.12.1965 «О порядке оплаты временного заместительства» (далее — Разъяснения) содержит положение, в соответствии с которым назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Указанный документ применяется согласно ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей ТК РФ.
Учитывая формулировку п. 2 Разъяснений, считаем, что работа в рамках исполнения обязанностей отсутствующего работника возможна только по занятым должностям и недопустима по вакантным.
Если же работодатель принял решение о назначении работника исполняющим обязанности, то оно должно по правилам ст. 72.1 ТК РФ квалифицироваться как постоянный перевод. Следовательно, возвращение главного бухгалтера на ранее занимаемую им должность также будет являться переводом, реализация которого возможна лишь с письменного согласия работника.
Вместе с тем ТК РФ не содержит в себе запрета относительно назначения исполняющим обязанности по вакантной должности, что, по мнению некоторых судов, само по себе исключает суждение о применении Разъяснений (Апелляционное определение Омского областного суда от 09.04.2014 по делу N 33-2222/2014).
Так, согласно позиции Самарского областного суда (Определение от 16.12.2010 по делу N 33-12596) признание исполнения обязанностей постоянным переводом возможно при условии доказывания намерений работодателя принять работника на спорную вакантную должность. При этом наличие согласия работника на временное исполнение обязанностей дает основание полагать, что такое назначение является временным переводом.
Следовательно, несмотря на норму действующих Разъяснений, в отдельных случаях суды квалифицируют исполнение обязанностей как временный перевод работника, осуществляемый по соглашению сторон сроком до одного года (ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ), и признают за работодателем право на возвращение работника на его первоначальную должность.
Т.А.Избиенова
Государственное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«Марийский государственный университет»
11.07.2014
