Вопрос: Организация скупает лом и отходы драгоценных металлов (сырье) и на основании соответствующих договоров передает указанное сырье третьим лицам для переработки до готовой продукции. Налоговый орган считает, что организация неправомерно применяет ставку 0% при исчислении НДС, поскольку деятельность, осуществляемая организацией, по мнению налогового органа, не признается деятельностью по производству драгоценных металлов, а наличие подрядных отношений исключает применение положений пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ. Организация не согласна с позицией налогового органа, поясняя, что право собственности на передаваемое в обработку сырье по условиям договора к подрядчикам не переходит. Правомерны ли выводы сторон в рассматриваемом случае?
Ответ: Считаем, что доводы налогового органа о том, что деятельность организации не является деятельностью по производству драгоценных металлов, поскольку лом и отходы драгоценных металлов (сырье) передаются на переработку подрядчику без перехода права собственности, являются необоснованными. Считаем, что, поскольку сырье, передаваемое третьим лицам на переработку по договору подряда, не переходит в собственность этих лиц, а остается в собственности организации, данный факт не препятствует применению организацией налоговой ставки 0% при исчислении НДС по операциям с драгоценными металлами.
Обоснование: Подпункт 6 п. 1 ст. 164 Налогового кодекса РФ гласит, что налогообложение производится по налоговой ставке 0% при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Банку России, банкам.
Согласно ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» производство драгоценных металлов — извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов; аффинаж драгоценных металлов — процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение драгоценных металлов до соответствия их обязательным требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.
В соответствии с п. 1.2 Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении, утвержденной Приказом Минфина России от 29.08.2001 N 68н (далее — Инструкция N 68н), производство драгоценных металлов — извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов.
Исходя из п. 3.2 Инструкции N 68н заготовка лома и отходов драгоценных металлов осуществляется посредством закупки или получения на давальческих условиях организациями лома и отходов драгоценных металлов, а также выведенных из эксплуатации технических материальных средств, содержащих драгоценные металлы, у их собственников с целью их дальнейшей утилизации, первичной обработки, переработки в концентрат и другие полупродукты, предназначенные для аффинажа или реализации для дальнейшей переработки. Первичная обработка лома драгоценных металлов предполагает подготовку собранного или заготовленного лома драгоценных металлов, включая демонтаж и разборку аппаратуры, производственного оборудования, вычислительной и прочей техники, с целью извлечения деталей и узлов, содержащих драгоценные металлы, с последующей их сортировкой для переработки. Переработка лома и отходов драгоценных металлов включает в себя использование механических, химических, металлургических и других процессов с целью извлечения драгоценных металлов в концентраты и другие полупродукты, предназначенные для аффинажа.
Учитывая изложенное, считаем, что в рассматриваемом случае доводы налогового органа о том, что деятельность организации не является деятельностью по производству драгоценных металлов, необоснованны.
Также налоговый орган полагает, что наличие подрядных отношений между организацией и третьими лицами, предметом которых является производство драгоценных металлов, исключает возможность применения налоговой ставки 0% при исчислении НДС.
Тем не менее считаем, что, поскольку сырье, передаваемое третьим лицам на переработку по договору подряда, не переходит в собственность этих лиц, а остается в собственности организации, данный факт не препятствует применению организацией налоговой ставки 0% при исчислении НДС по операциям с драгоценными металлами.
В Постановлении ФАС Уральского округа от 30.09.2011 N Ф09-6086/11 суд, излагая аналогичную точку зрения, также указал, что ссылка инспекции на наличие подрядных отношений между обществом и предприятиями, производящими конечный продукт в виде слитков из драгоценных металлов, сама по себе не влияет на правомерность использования нулевой ставки, поскольку пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ не содержит соответствующего ограничения при ее предоставлении, а право собственности на передаваемое в обработку сырье по условиям договора к подрядчикам не переходит.
А.А.Филонов
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
21.07.2014
