Вопрос: Организация предоставляет займы в денежной форме другим организациям. При этом она выставляет счета-фактуры с выделенной суммой НДС. Считается ли в указанной ситуации, что организация отказалась от освобождения операций займа в денежной форме от обложения НДС, если заявление об отказе в налоговый орган она не представляла? Вправе ли она применять налоговые вычеты по приобретенным товарам (работам, услугам), относящимся к данным операциям?
Ответ: Учитывая позицию Минфина России, организация, которая выставляет счета-фактуры с выделенной суммой НДС при предоставлении денежных займов и уплачивает налог в бюджет, не считается отказавшейся от освобождения данных операций от обложения НДС, если заявление об отказе от освобождения в налоговый орган ею не представлялось. Соответственно, права на налоговые вычеты она не имеет. В то же время в судебной практике встречается противоположная позиция.
Обоснование: В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции займа в денежной форме и ценными бумагами, включая проценты по ним, а также операции РЕПО, включая денежные суммы, подлежащие уплате за предоставление ценных бумаг по операциям РЕПО.
Согласно п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 данной статьи, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
Такой отказ или приостановление возможны только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами п. 3 данной статьи. Не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг).
Не допускается отказ или приостановление от освобождения от налогообложения операций на срок менее одного года.
На основании п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
Как следует из изложенного, НК РФ предусматривает процедуру отказа налогоплательщика от освобождения операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами п. 3 ст. 149 НК РФ, от обложения НДС и данная процедура предусматривает подачу в налоговый орган соответствующего заявления.
НК РФ не указывает на то, что выставление счетов-фактур с выделенными суммами НДС при осуществлении операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами п. 3 ст. 149 НК РФ, рассматривается или может рассматриваться как отказ налогоплательщика от освобождения операций от обложения НДС.
Минфин России в Письме от 19.09.2013 N 03-07-07/38909 разъяснил, что в случае, если налогоплательщик в налоговый орган указанное в п. 5 ст. 149 НК РФ заявление не представил, операции по реализации товаров (работ, услуг) подлежат освобождению от обложения налогом на добавленную стоимость. При этом в соответствии с пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ в случае выставления счета-фактуры с выделением суммы НДС сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога на добавленную стоимость, указанная в счете-фактуре, переданном покупателю. При этом налог, предъявленный поставщиками товаров (работ, услуг), к вычету не принимается.
Таким образом, в указанной ситуации не считается, что организация отказалась от освобождения операций займа в денежной форме от обложения НДС.
Правомерность данных выводов подтверждается одной из позиций в судебной практике.
В Постановлении ФАС Московского округа от 28.05.2014 N Ф05-3528/14 суд исходил из того, что выставление счетов-фактур с НДС не свидетельствует о том, что налогоплательщик отказался от освобождения таких операций от налогообложения, так как п. 5 ст. 149 НК РФ предусмотрен способ отказа от льготы (путем подачи заявления). Поскольку заявитель не воспользовался своим правом и не отказался от освобождения операций от обложения НДС, суд пришел к выводу о том, что у налогоплательщика не возникло право на налоговый вычет.
Аналогичная позиция изложена в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.2012 N А27-6073/2011.
В то же время в Постановлении ФАС Поволжского округа от 26.10.2012 N А55-1577/2012 указано, что налогоплательщик вправе применять вычеты по НДС, если он выставлял счета-фактуры по льготируемым товарам (работам, услугам) и уплачивал налог в бюджет. Это связано с тем, что отказ от льготы носит уведомительный характер.
НК РФ не установлена форма отказа налогоплательщика от льготы по НДС.
Вместе с тем налоговый орган был уведомлен о том, что фактически заявитель указанной льготой не пользовался, что следует в том числе из налоговой декларации по НДС за рассматриваемый период, в которой все операции отражались в общем порядке. Строка декларации, предусмотренная для льготируемых операций, налогоплательщиком не заполнялась, налоговая база исчислялась в общем порядке.
Ю.М.Лермонтов
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
25.07.2014
