Вопрос: ОАО является кредитором (исполнителем) по договору строительного подряда, у другой организации — контрагента ОАО имеется перед обществом задолженность за выполненные строительные работы. Возможно ли рассматривать как крупную сделку прощение со стороны ОАО долга по данному договору, если речь идет о прощении долга стоимостью 25 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату? Должно ли прощение долга быть одобрено советом директоров ОАО?
Ответ: Учитывая позицию Пленума ВАС РФ, прощение со стороны ОАО долга по договору строительного подряда, если речь идет о прощении долга стоимостью 25 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, необходимо рассматривать как крупную сделку (и, соответственно, прощение долга должно быть одобрено советом директоров ОАО), за исключением случая, если это совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Обоснование: На основании п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
В соответствии со ст. 415 ГК РФ обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
В силу п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом N 208-ФЗ.
В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.
Пунктом 1 ст. 79 Закона N 208-ФЗ установлено, что крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.
Как отмечено в п. 2 ст. 79 Закона N 208-ФЗ, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В случае если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на общее собрание акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Таким образом, Закон N 208-ФЗ предусматривает необходимость одобрения советом директоров крупной сделки, при этом прощение долга рассматривается как способ прекращения гражданско-правовых обязательств.
В ст. 153 ГК РФ указано, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Принимая во внимание данную норму, поскольку прощение долга является действием хозяйствующих субъектов, направленным на прекращение гражданских обязанностей, прощение долга возможно рассматривать как сделку. А п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ указывает на возможность признания крупной любой сделки, удовлетворяющей перечисленным в данном пункте условиям.
Судебная практика указывает на применение положений ст. ст. 78 и 79 Закона N 208-ФЗ о крупных сделках в отношении прощения долга (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 23.01.2013 N А40-38410/12-34-308).
В пп. 4 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» разъяснено, что прощение долга может быть квалифицировано как сделка, совершенная с нарушением порядка одобрения крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью, если в результате прощения долга у общества прекращаются имущественные права, стоимость которых составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов юридического лица, либо соответственно должник отвечает признакам заинтересованного лица (аффилирован с ним).
Таким образом, прощение со стороны ОАО долга по договору строительного подряда, если речь идет о прощении долга стоимостью 25 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, необходимо рассматривать как крупную сделку (и, соответственно, прощение долга должно быть одобрено советом директоров ОАО), за исключением случая, если это совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Ю.М.Лермонтов
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
29.07.2014
