Вопрос: Организация заключила трудовой договор с физическим лицом — резидентом РФ. Одной из неглавных трудовых обязанностей работницы являлось создание литературных произведений. С 20.05.2014 указанная работница находится в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет; на неполный рабочий день она не выходила и на работу на дому не переводилась. Работница продолжает создавать литературные произведения, и теперь с ней заключают договоры авторского заказа. Все расходы на создание литературных произведений осуществляются за ее счет. Документов, подтверждающих расходы, понесенные при создании указанных произведений, нет. Имеет ли указанная работница право на получение профессионального налогового вычета по НДФЛ после 20.05.2014?
Ответ: По нашему мнению, если работница, в чьи неглавные трудовые обязанности входило создание литературных произведений, находится в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, не работает в режиме неполного рабочего дня или на дому, все расходы на создание литературных произведений осуществляет за свой счет, получает авторские вознаграждения за создание литературных произведений по договорам авторского заказа и при этом документов, подтверждающих расходы, понесенные при создании указанных произведений, нет, она имеет право на получение профессионального налогового вычета по НДФЛ в размере 20% при условии подачи соответствующего письменного заявления.
Обоснование: При исчислении налоговой базы по НДФЛ в соответствии с п. 3 ст. 210 Налогового кодекса РФ право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов, в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов (п. 3 ст. 221 НК РФ).
Если эти расходы не могут быть подтверждены документально, они принимаются к вычету в установленных НК РФ размерах. В частности, при определении налоговой базы в отношении доходов от создания литературных произведений норматив затрат установлен в размере 20% от суммы начисленного авторского вознаграждения.
Профессиональный налоговый вычет по НДФЛ предоставляется только автору — налоговому резиденту РФ (п. 3 ст. 210 и п. 1 ст. 224 НК РФ). Для получения профессионального вычета по НДФЛ автору следует подать письменное заявление налоговому агенту (абз. 5 п. 3 ст. 221 НК РФ).
Исходя из ситуации, описанной в вопросе, создание литературных произведений осуществлялось работницей в рамках выполнения трудовых обязанностей.
В соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ работодатель обязан обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей.
В Письме Минфина России от 06.06.2005 N 03-05-01-04/177 сделан вывод, что расходы авторов открытий, изобретений и промышленных образцов, сделанных работниками в рамках выполнения трудовых обязанностей, осуществляются за счет работодателя и в таких случаях авторы открытий, изобретений и промышленных образцов расходов, произведенных за свой счет, не несут и, соответственно, оснований для предоставления профессионального налогового вычета не имеется.
Исходя из вышеизложенного работница, работающая по трудовому договору и создающая в рамках трудовых отношений литературные произведения, права на получение профессионального налогового вычета, предусмотренного п. 3 ст. 221 НК РФ, не имела.
Как следует из вопроса, работница, находясь с 20.05.2014 в отпуске по уходу за ребенком, изъявила желание продолжать создавать литературные произведения. Запрета на возможность женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком, работать и оказывать услуги по гражданско-правовым договорам трудовое законодательство не содержит.
Гражданским законодательством РФ также не запрещено заключать гражданско-правовые договоры с работниками, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком.
Стоит заметить, что в данной ситуации существует риск признания отношений, возникших в рамках гражданско-правового договора, трудовыми. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).
Признаки разграничения трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров содержатся в Рекомендациях по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров, отраженных в Письме ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97. Так, в соответствии с Рекомендациями:
— признаком трудового договора является зачисление работника по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, но в ряде случаев работник может быть принят и на нештатную должность;
— вторым признаком трудового договора, непосредственно вытекающим из первого, считается прием на работу по личному заявлению, издание приказа (распоряжения) работодателя, в котором указываются профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы и другое, а также внесение записи о работе в трудовую книжку;
— третьим признаком является порядок и форма оплаты труда. По гражданско-правовым договорам цена выполненной работы (услуги), порядок ее оплаты определяются, как правило, в договоре по соглашению сторон, а выдача вознаграждения производится обычно после окончания работы;
— в отличие от трудового договора по договорам подряда и возмездного оказания услуг исполнитель работ несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком;
— характерными признаками трудового договора служат также установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда. Работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда — исполнение заказа в надлежащем качестве и в согласованный срок.
Таким образом, в случае заключения с работницей, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, договора авторского заказа следует проанализировать указанный договор на отсутствие признаков трудового договора.
Резюмируя вышесказанное, можно сделать вывод, что, если работница, в чьи неглавные трудовые обязанности входило создание литературных произведений, находится в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, не работает в режиме неполного рабочего дня или на дому, все расходы на создание литературных произведений осуществляет за свой счет, получает авторские вознаграждения за создание литературных произведений по договорам авторского заказа и при этом документов, подтверждающих расходы, понесенные при создании указанных произведений, нет, она имеет право на получение профессионального налогового вычета по НДФЛ в размере 20% при условии подачи соответствующего письменного заявления.
Е.В.Дмитриенко
ООО «КОМПЬЮТЕР ИНЖИНИРИНГ»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
30.07.2014
