Вопрос: Работодатель — торговая организация хочет подать объявление о вакансии, в котором предусмотреть, что преимущественное право на прием на работу при равных опыте работы и квалификации имеют граждане, проживающие в указанном районе либо имеющие собственный автотранспорт (данное требование обусловлено тем, что режим работы организации таков, что добираться из дома на работу и с работы домой работникам приходится в то время, когда общественный транспорт уже не работает). Правомерно ли указание такого условия в объявлении о вакансии?
Ответ: Работодатель — торговая организация вправе подать объявление о вакансии, в котором предусмотреть, что преимущественное право на прием на работу при равных опыте работы и квалификации имеют граждане, проживающие в указанном районе либо имеющие собственный автотранспорт (данное требование обусловлено тем, что режим работы организации таков, что добираться из дома на работу и с работы домой работникам приходится в то время, когда общественный транспорт уже не работает), поскольку это основано на специфических требованиях режима работы и, по нашему мнению, не является дискриминацией. Однако в случае возникновения трудового спора работодатель должен быть готов доказать в суде вышеуказанные обстоятельства.
Обоснование: Действующим трудовым законодательством запрещен необоснованный отказ в заключении трудового договора. В частности, ч. 1 и 2 ст. 64 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора, то есть какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.
Аналогичное положение закреплено и в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации». Кроме того, в п. 10 указанного Постановления предусмотрено, что работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановку, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя, а также ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения.
Таким образом, в данном случае необходимо определить, является ли установление преимущества при равных опыте работы и квалификации в виде близости места проживания к месту работы или наличия собственного автотранспорта дискриминационным или же скорее связано с деловыми качествами работника.
В п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 указывается, что под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличия определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояния здоровья, наличия определенного уровня образования, опыта работы по данной специальности, в данной отрасли). Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы.
Из изложенной позиции Верховного Суда РФ можно сделать вывод о том, что к деловым качествам работника могут относиться не только качества, прямо перечисленные в указанном Постановлении, но и иные, влияющие на способность выполнять ту или иную работу, поскольку это основано на специфических требованиях режима работы. Следовательно, если режим работы таков, что при следовании из дома на работу и с работы домой работники не могут пользоваться общественным транспортом, оказание предпочтения при равных опыте работы и квалификации работникам, проживающим недалеко от места работы или имеющим собственный автотранспорт, является правомерным, поскольку влияет на возможность своевременно приступать к исполнению трудовых обязанностей. Однако в случае возникновения трудового спора работодатель должен быть готов доказать в суде указанное обстоятельство.
Ю.А.Гефтер
Образовательное учреждение профсоюзов
высшего профессионального образования
«Академия труда и социальных отношений»
01.08.2014
