Вопрос: Выручка организации за три предшествующих последовательных календарных месяца (апрель, май, июнь) не превысила двух миллионов рублей. Организация решила применять с 1 июля освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, однако уведомление в налоговый орган представлено лишь во втором месяце (в августе), начиная с которого организация фактически использует освобождение. Налоговый орган посчитал, что применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в первом месяце (июле) неправомерно, так как уведомление представлено с нарушением срока. Законна ли точка зрения налогового органа?
Ответ: Учитывая позицию Пленума ВАС РФ, позиция налогового органа о невозможности применения освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по п. 1 ст. 145 Налогового кодекса РФ при непредставлении уведомления неправомерна.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности двух миллионов рублей.
Согласно п. 3 ст. 145 НК РФ лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в п. 6 данной статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета.
Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.
Как следует из изложенного, НК РФ предусматривает процедуру, по которой уведомление о применении права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС должно быть представлено в налоговый орган не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого используется это право.
Относительно того, какие последствия наступают в случае нарушения налогоплательщиком указанного срока на представление уведомления, НК РФ положений не содержит.
Имеется только норма п. 5 ст. 145 НК РФ о том, что, в случае если налогоплательщик не представил документы, указанные в п. 4 данной статьи (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), а также в случае, если налоговый орган установил, что налогоплательщик не соблюдает ограничения, установленные настоящим пунктом и п. п. 1 и 4 данной статьи, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней.
В судебной практике до недавнего времени отсутствовала единая позиция о том, правомерно ли применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, если уведомление представлено с нарушением срока, однако налогоплательщик фактически выполнял все условия, характерные для освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.
В Постановлении ФАС Уральского округа от 21.02.2011 N Ф09-11622/10-С2 суд не принял доводы налогового органа о том, что предприниматель является плательщиком НДС, имеет право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, но уведомление и документы, предусмотренные ст. 145 НК РФ, в налоговый орган не представил, в связи с чем предпринимателю правомерно начислены НДС с учетом налоговых вычетов, пени и штрафы.
Суд удовлетворил требования предпринимателя и признал недействительным решение инспекции в части начисления НДС, соответствующих пеней и штрафов.
Однако в Постановлении Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2010 N 05АП-6091/2009 суд признал несостоятельным довод о соблюдении предпринимателем условий для реализации права освобождения от обложения налогом на добавленную стоимость, регламентированных ст. 145 НК РФ. При этом суд отклонил ссылку на направление уведомления в налоговый орган до принятия налоговым органом оспариваемого решения, так как данное уведомление направлено за пределами установленного законом срока для юридического оформления освобождения от исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость.
В п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» (опубликовано на сайте ВАС РФ 24.06.2014) разъяснено, что при толковании нормы п. 3 ст. 145 НК РФ судам необходимо исходить из того, что по ее смыслу налогоплательщик лишь информирует налоговый орган о своем намерении использовать указанное право на освобождение, а последствия нарушения срока уведомления законом не определены. При этом в силу закона такое уведомление может быть произведено и после начала применения освобождения.
Поэтому лицам, фактически использовавшим в соответствующих налоговых периодах освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, не может быть отказано в праве на такое освобождение только лишь по мотиву непредставления в установленный срок уведомления и документов.
В силу пп. 1 п. 1 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» Пленум ВАС РФ рассматривает материалы изучения и обобщения практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами и дает разъяснения по вопросам судебной практики.
Согласно п. 2 ст. 13 указанного Закона по вопросам своего ведения Пленум ВАС РФ принимает постановления, обязательные для арбитражных судов в Российской Федерации.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 07.11.2013 N 03-01-13/01/47571 (направлено Письмом ФНС России от 26.11.2013 N ГД-4-3/21097), в случае когда письменные разъяснения Минфина России (рекомендации, разъяснения ФНС России) по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах не согласуются с решениями, постановлениями, информационными письмами Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, а также решениями, постановлениями, письмами Верховного Суда Российской Федерации, налоговые органы начиная со дня размещения в полном объеме указанных актов и писем судов на их официальных сайтах в сети Интернет либо со дня их официального опубликования в установленном порядке при реализации своих полномочий руководствуются указанными актами и письмами судов.
В Письмах ФНС России от 12.05.2014 N ГД-4-3/8911@ и от 29.01.2014 N ГД-4-3/1430@ налоговая служба отметила, что Постановления Пленума и Президиума ВАС РФ для налоговых органов являются сложившейся судебной практикой, которой им следует руководствоваться.
Таким образом, учитывая позицию Пленума ВАС РФ, следует заключить, что судебная практика теперь пойдет по пути поддержки налогоплательщика и суды будут принимать решения исходя из того, что применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС правомерно, если уведомление представлено с нарушением срока, однако налогоплательщик фактически выполнял все условия, характерные для освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.
Следовательно, точка зрения налогового органа, который посчитал, что применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в первом месяце (июле) неправомерно, так как уведомление представлено с нарушением срока, незаконна.
Е.В.Соснов
Советник государственной
гражданской службы РФ
1 класса
04.08.2014
