Вопрос: Из-за финансовых трудностей ЗАО не смогло исполнить надлежащим образом принятые по договору займа обязательства по возврату займа и уплате соответствующей суммы процентов.
В отношении ЗАО было инициировано дело о банкротстве. Сумма задолженности ЗАО перед ООО была включена в реестр кредиторов как обеспеченная залогом недвижимого имущества.
На основании решения собрания кредиторов, за принятие которого голосовало ООО, было произведено замещение активов ЗАО путем создания нового общества — ОАО, уставный капитал которого оплачен заложенным недвижимым имуществом.
В дальнейшем пакеты акций ОАО были реализованы конкурсным управляющим по договору купли-продажи другим юридическим лицам.
Возникает ли в результате данных операций обязанность исчислить и уплатить НДС?
Ответ: Если в отношении ЗАО было инициировано дело о банкротстве, а сумма задолженности ЗАО перед ООО по договору займа была включена в реестр кредиторов как обеспеченная залогом недвижимого имущества, при этом на основании решения собрания кредиторов, за принятие которого голосовало ООО, было произведено замещение активов ЗАО путем создания нового общества ОАО, уставный капитал которого оплачен заложенным недвижимым имуществом, а в дальнейшем пакеты акций ОАО были реализованы конкурсным управляющим по договору купли-продажи другим юридическим лицам, то объекта обложения НДС в указанной ситуации не возникает.
Обоснование: В силу пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признается, в частности, реализация предметов залога.
В силу п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе.
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 352 Гражданского кодекса РФ залог прекращается в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, в том числе при оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой и в случае, если он не воспользовался этим правом.
Это общие основания прекращения залога.
Порядок реализации предмета залога (правила продажи заложенного имущества и правила распределения средств, вырученных от реализации предмета залога) установлен ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон N 127-ФЗ).
В рассматриваемой ситуации предмет залога (недвижимое имущество) был внесен в уставный капитал вновь образованной организации (ОАО) в соответствии со ст. 141 Закона N 127-ФЗ.
Согласно п. 4 ст. 141 Закона N 127-ФЗ акции ОАО подлежали включению в состав конкурсной массы, а затем продаже на открытых торгах.
В соответствии с положениями ст. 138 Закона N 127-ФЗ предмет залога (объект недвижимости) не реализовывался, а согласие ООО на процедуру замещения активов должника в ходе конкурсного производства не прекращает залога.
Данный вывод подтверждается Постановлением Президиума ВАС РФ от 25.03.2014 N 18749/13, в котором подтверждена позиция, что продажа акций хозяйственных обществ, созданных в ходе замещения активов должника, не является прекращающей залог реализацией заложенного имущества, упомянутой в пп. 4 п. 1 ст. 352 ГК РФ.
Сама по себе операция замещения активов должника в ходе конкурсного производства носит инвестиционный характер. В силу пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества, которая носит инвестиционный характер, не признается реализацией товаров, работ или услуг.
Исходя из этого в рассматриваемой ситуации не происходит реализация предмета залога, а следовательно, не возникает объект обложения НДС.
Что касается дальнейшей продажи акций ОАО на открытых торгах, то согласно пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация ценных бумаг (в том числе акций) на территории РФ освобождается от обложения НДС.
Исходя из этого в результате данных операций обязанности исчисления и уплаты НДС не возникает.
Р.Г.Бережнов
Консалтинговая группа «Титанида»
Материал предоставлен при содействии
ООО «ИПЦ Консультант+Аскон»
Регионального информационного центра
Сети КонсультантПлюс
15.08.2014
