Вопрос: Гражданин обратился в суд с требованием о признании отказа в приеме на работу незаконным. По его мнению, отказ в приеме на работу вызван дискриминационными требованиями к кандидату на должность, содержащимися в объявлении о приеме на работу. В частности, устанавливались требования к возрасту и полу кандидата, которым гражданин не соответствует. Является ли факт публикации такого объявления о приеме на работу основанием для признания отказа в приеме на работу незаконным?
Ответ: Само по себе объявление о приеме на работу, содержащее указание на пол и возраст претендента, хоть и нарушает трудовое законодательство и влечет административную ответственность работодателя по ст. 13.11.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, достаточным основанием для признания отказа в приеме на работу незаконным не является. Однако работодатель должен будет доказать, что отказ вызван не дискриминационными причинами, а связан с деловыми качествами кандидата, иначе суд может принять решение в пользу истца.
Обоснование: С учетом положений ст. 8, ч. 1 ст. 34, ч. 1 и 2 ст. 35 Конституции РФ и абз. 2 ч. 1 ст. 22 Трудового кодекса РФ работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения. Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.
Вместе с тем ст. 64 ТК РФ запрещает ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от многих факторов, в том числе пола и возраста. В статье говорится, что не допускается устанавливать ограничения или преимущества, не связанные с деловыми качествами работников, за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами.
В судебной практике до середины 2013 г. публикация сведений, содержащих указание на пол и возраст работников, не признавалась нарушением трудового законодательства. В некоторых решениях, в частности, указывалось, что один лишь факт размещения объявления с указанием на половой признак требуемого работника не свидетельствует о дискриминации в сфере труда по отношению к истцу, а свидетельствует лишь о предпочтении определенной категории лиц, что в силу закона не является дискриминацией (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 22.01.2013 по делу N 11-1463/2013).
Однако Федеральным законом от 02.07.2013 N 162-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» в Закон РФ от 19.04.1991 N 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» введен запрет на распространение информации о свободных рабочих местах или вакантных должностях, содержащей ограничения дискриминационного характера (по аналогии со ст. 64 ТК РФ).
Лица, распространяющие такую информацию, привлекаются к административной ответственности, установленной законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях, а именно ст. 13.11.1 КоАП РФ.
Вместе с тем распространение информации, содержащей признаки дискриминации, еще не является отказом в приеме на работу конкретному работнику, не подходящему по требованиям, указанным в объявлении.
С этой точки зрения в 2013 г. была установлена ответственность именно за публикацию дискриминационных объявлений, но не изменены подходы к дискриминации в целом. Ответственность за последнюю в КоАП РФ была установлена еще в 2011 г. (ст. 5.62). Соответственно, и до внесения дополнений в Закон РФ N 1032-1 отказ в приеме на работу исключительно по мотиву пола считался незаконным.
В п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» говорится о том, что при рассмотрении дел данной категории (об отказе в приеме на работу) необходимо проверить в том числе, велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.
Московский городской суд, принимая решение о признании отказа в приеме на работу правомерным, указал, что, несмотря на содержание в объявлении о приеме на работу требований о поле и возрасте кандидата на должность, сам отказ в приеме на работу вызван другими причинами, в частности отсутствием необходимой квалификации работника. Для этого суд проверил трудовую книжку работника, выяснил его стаж, наличие профессиональных навыков, исследовал и другие доказательства (Определение Московского городского суда от 20.08.2012 по делу N 33-11957/12).
Таким образом, можно констатировать, что работодатель, публикуя объявление о приеме на работу, содержащее указание на пол и возраст кандидата на должность, нарушает трудовое законодательство и может быть за это привлечен к административной ответственности. Однако непосредственно отказ в приеме на работу конкретному работнику будет признан законным в том случае, если будет доказано, что он вызван деловыми качествами работника. Само объявление о приеме на работу будет являться лишь одним из доказательств.
М.С.Сагандыков
К. ю. н.
Южно-Уральский государственный университет
(национальный исследовательский университет)
21.08.2014
