Вопрос: Между организациями заключен договор подряда, согласно условиям которого работы сдаются в два этапа. Заказчик уплатил подрядчику по договору аванс в размере полной стоимости работ. Подрядчик с суммы полученного аванса исчислил и уплатил НДС в бюджет. Подрядчик исполнил первый этап работ, после принятия работ по которому сторонами было решено расторгнуть договор и вернуть неотработанную часть аванса путем передачи оборудования, стоимость которого равна сумме подлежащего возврату аванса.
Имеет ли право подрядчик, на основании п. 5 ст. 171 Налогового кодекса РФ, принять к вычету НДС с суммы полученного аванса в случае расторжения договора подряда и возврата части аванса путем передачи оборудования?
Ответ: По нашему мнению, поскольку в абз. 2 п. 5 ст. 171 Налогового кодекса РФ не указано, что возврат авансовых платежей должен быть осуществлен путем перечисления денежных средств, подрядчик имеет право принять к вычету НДС с суммы полученного аванса в случае расторжения договора подряда и возврата части аванса путем передачи оборудования заказчику, то есть не в денежной форме.
Пленум ВАС РФ в п. 23 Постановления от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» указал, что налогоплательщик, выступавший продавцом, не может быть лишен предусмотренного абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы налога, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет на основании пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ при получении авансовых платежей, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора, если возврат платежей производится контрагенту не в денежной форме.
Обоснование: В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
На основании п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.
Согласно абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.
В указанной норме не предусмотрено, в какой форме (путем перечисления денежных средств или в безденежной форме) должен быть осуществлен возврат авансовых платежей для применения вычета.
По нашему мнению, поскольку в абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ не указано, что возврат авансовых платежей должен быть осуществлен путем перечисления денежных средств, подрядчик имеет право принять к вычету НДС с суммы полученного аванса в случае расторжения договора подряда и возврата части аванса путем передачи оборудования заказчику, то есть не в денежной форме.
Пленум ВАС РФ в п. 23 Постановления N 33 указал, что налогоплательщик, выступавший продавцом, не может быть лишен предусмотренного абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы налога, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет на основании пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ при получении авансовых платежей, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора, если возврат платежей производится контрагенту не в денежной форме.
Ранее ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 05.07.2011 по делу N А52-3606/2010, рассматривая схожий вопрос, пришел к выводу о том, что организация (поставщик) правомерно на основании абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ предъявила к вычету НДС, ранее уплаченный с поступивших сумм авансовых платежей от заказчика, вследствие возврата суммы неиспользованных авансов контрагенту путем передачи собственного имущества.
П.Н.Зюков
Юридическая компания «Юново»
12.09.2014
