Вопрос: Руководитель первичной профсоюзной организации, не освобожденный от основной работы, неоднократно допускал нарушение своих трудовых обязанностей, за что в течение года привлекался к дисциплинарной ответственности. Работодатель планирует уволить данного работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ. Нужно ли работодателю получить мотивированное мнение вышестоящего профсоюзного органа о согласии на расторжение трудового договора по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем первичной профсоюзной организации или отказе в этом? Вправе ли работодатель уволить такого работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в случае, если вышестоящий профсоюзный орган не дал своего согласия на его увольнение?
Ответ: Работодателю следует получить мотивированное мнение вышестоящего профсоюзного органа о согласии на расторжение трудового договора с руководителем первичной профсоюзной организации или отказе в этом. При этом с учетом Определения Конституционного Суда РФ от 03.11.2009 N 1369-О-П (далее — Определение N 1369-О-П) работодатель вправе уволить такого работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ и в случае, если вышестоящий профсоюзный орган не дал своего согласия на его увольнение. Следует учитывать наличие иной судебной практики по данному вопросу.
Обоснование: Определением N 1369-О-П положение ч. 1 ст. 374 ТК РФ, согласно которому увольнение по инициативе работодателя в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа, было признано недействующим и не подлежащим применению как являющееся аналогичным ранее признанному (в Постановлении от 24.01.2002 N 3-П) Конституционным Судом РФ не соответствующим Конституции Российской Федерации.
В то же время в судебной практике существует позиция, согласно которой работодателю необходимо испрашивать мнение вышестоящего профсоюзного органа о согласии на расторжение трудового договора с руководителем (его заместителями) выборного коллегиального органа первичной профсоюзной организации по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ или отказе в этом. Так, в Определении Пермского краевого суда от 16.05.2011 по делу N 33-4431 отмечается, что Определение N 1369-О-П не отменяет обязанности работодателя получить мотивированное мнение вышестоящего профсоюзного органа о согласии на расторжение трудового договора с заместителем председателя первичной профсоюзной организации или отказе в этом, но допускает увольнение такого работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и в случае, если вышестоящий профсоюзный орган не дал своего согласия на его увольнение. То есть данным мнением при решении вопроса о расторжении трудового договора по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель не связан (см. Определение Челябинского областного суда от 04.09.2012 по делу N 11-6954/2012).
В Апелляционном определении Липецкого областного суда от 20.05.2013 по делу N 33-1181/2013 также отмечается, что Определение N 1369-О-П не отменяет обязанности работодателя получить мотивированное мнение вышестоящего профсоюзного органа о согласии на расторжение трудового договора с председателем (заместителем) первичной профсоюзной организации или отказе в этом, но допускает увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и в случае, если вышестоящий профсоюзный орган не дал своего согласия на увольнение работника.
Следует учитывать наличие иной судебной практики по данному вопросу. Так, Кассационным определением Волгоградского областного суда от 17.11.2011 по делу N 33-14541/11 заместителю председателя первичной профсоюзной организации было отказано в восстановлении на работе, несмотря на то что работодатель при его увольнении запросил и получил мотивированное мнение профсоюзной организации, а не предварительное согласие вышестоящего профсоюзного органа.
А.Б.Иванов
Общероссийское отраслевое
объединение работодателей
«Союз работодателей атомной
промышленности, энергетики и науки России»
15.09.2014
