Вопрос: Кандидатом на должность генерального директора является физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Предприниматель настаивает на заключении гражданско-правового договора, в соответствии с которым он будет исполнять обязанности руководителя организации, уплачивая при этом с доходов за оказанные услуги налог в рамках УСН («доходы»). Правомерно ли принимать на должность генерального директора на основании гражданско-правового договора?
Ответ: Заключение с генеральным директором вместо трудового договора гражданско-правового наверняка приведет к спорам с контролирующими органами, а также к наложению штрафных санкций за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора, тогда как фактически имеют место трудовые отношения.
Обоснование: С точки зрения трудового законодательства, генеральный директор (единоличный исполнительный орган) является работником организации. Специфика трудовых отношений с руководителем организации регламентируется гл. 43 Трудового кодекса РФ.
Определение данной должности дается в ст. 273 ТК РФ, согласно которой руководитель — это физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению организацией, в том числе выполнение функций ее единоличного исполнительного органа.
При этом из общих положений ТК РФ следует, что с генеральным директором — руководителем организации, как и с любым другим работником, должен быть подписан трудовой договор (ст. ст. 15, 56 ТК РФ). Статья 59 ТК РФ уточняет, что с генеральным директором в качестве одного из исключений из общего правила может быть заключен трудовой договор на определенный срок.
Отсутствие трудового договора с генеральным директором является нарушением требований трудового законодательства, так как руководитель также является работником и, следовательно, на него распространяется действие общих норм ст. 16 ТК РФ.
Судебной практикой также подтверждается возникновение трудовых отношений между организацией и ее руководителем и необходимость заключения в связи с этим именно трудового договора (см. Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 N А21-6551/2008, ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 N А32-5056/2008-13/90).
С 1 января 2015 г. ч. 3 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях устанавливается ответственность за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, тогда как фактически имеют место трудовые отношения. Штрафные санкции за подобного рода правонарушения могут быть наложены:
— на должностных лиц — в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
— на индивидуальных предпринимателей — от 5000 до 10 000 руб.;
— на юридических лиц — от 50 000 до 100 000 руб.
Таким образом, с целью исключения возможных споров с контролирующими органами с генеральным директором следует заключить трудовой договор.
Е.И.Борковская
ЗАО Агентство правовой информации
«Воробьевы горы»
Региональный информационный
центр Сети КонсультантПлюс
28.09.2014
