Вопрос: Обязательства организации А перед организацией Б обеспечены банковской гарантией, но до истечения ее действия у банка, который выдал гарантию, отзывают лицензию. Прекращает ли отзыв лицензии у банка автоматически действие выданных им банковских гарантий? Обязана ли организация А предоставлять новую банковскую гарантию, если договор, заключенный между организацией А и организацией Б, не содержит соответствующего условия?
Ответ: Отзыв у банка лицензии не является основанием для прекращения банковской гарантии. Следовательно, формально гарантия действует после отзыва лицензии у банка.
Организация А не обязана предоставлять новую банковскую гарантию по требованию организации Б, если договор между организациями А и Б не содержит такого условия. Однако необходимо учесть, что мнение суда в такой ситуации зависит от комплекса обстоятельств: формулировки условия о замене гарантии в договоре, наличия реального нарушения прав заказчика по контракту (например, просрочки исполнения), возникла ли необходимость обращения к банку-гаранту.
Обоснование: Статья 378 Гражданского кодекса РФ содержит конечный перечень оснований для прекращения банковской гарантии, среди которых нет такого основания, как отзыв лицензии у банка. Следовательно, банковская гарантия не прекращается отзывом лицензии у банка-гаранта (Постановление ФАС Московского округа от 03.10.2012 по делу N А40-9990/12-138-89).
Требования заказчика о предоставлении вместо гарантии банка с отозванной лицензией другой гарантии суды удовлетворяют, например, если в договоре содержится точно сформулированная обязанность предоставить иную гарантию в случае отзыва у банка-гаранта лицензии (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.08.2014 N А40-57808/14).
К такому же выводу пришли судьи и в следующих судебных решениях (Постановления ФАС Московского округа от 28.02.2012 по делу N А40-19637/11-47-171, от 21.12.2012 по делу N А40-13298/12-96-130, от 25.12.2012 по делу N А40-13301/12-117-124).
Отказывают в удовлетворении требования бенефициара в случаях, если:
— существуют другие виды обеспечения или истцом-бенефициаром не доказана невозможность исполнения без использования банковской гарантии (Решения Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2014 по делу N А40-66236/14, Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.07.2014 по делу N А56-13907/2014);
— контракт не содержит обязательства о замене гарантии в случае отзыва лицензии у банка-гаранта (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.02.2014 N А40-173075/2013; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2012 по делу N А40-41127/12-141-373).
Таким образом, отзыв у банка лицензии не является основанием для прекращения банковской гарантии. Следовательно, формально гарантия действует после отзыва лицензии у банка.
Организация А не обязана предоставлять новую банковскую гарантию по требованию организации Б, если договор между организациями А и Б не содержит такого условия. Однако последний вывод сделан на основании анализа судебной практики, еще недостаточно сформированной на сегодня, поэтому, отказывая Б в предоставлении другой гарантии, организации А следует быть готовой к судебному процессу и предусмотреть возможность срочного получения банковской гарантии при необходимости.
Мнение суда в такой ситуации зависит от комплекса обстоятельств: формулировки статьи о замене гарантии в контракте, наличия реального нарушения прав заказчика по контракту (например, просрочки исполнения), возникла ли необходимость обращения к банку-гаранту.
Л.Н.Пелипенко
Группа компаний
«Аналитический Центр»
28.09.2014
