Правомерно ли составление акта о воспрепятствовании доступу должностных лиц налогового органа, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица, если налоговый орган не поставил в известность организацию об осмотре помещения, а при его проведении никого из представителей организации в помещении не было?

Вопрос: Налоговый орган в рамках проведения выездной проверки провел осмотр помещения. В протоколе осмотра указано, что дверь в осматриваемое помещение закрыта, осмотр проведен в отсутствие проверяемого лица. На основании этого протокола осмотра инспектор составил акт о воспрепятствовании доступу должностных лиц налогового органа, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица. Правомерно ли составление такого акта, если налоговый орган не поставил в известность организацию о предстоящем осмотре, а при проведении осмотра никого из представителей организации в помещении не было?
 
Ответ: Если при проведении осмотра помещение было закрыто и представитель налогоплательщика не участвовал в осмотре, то составление акта о воспрепятствовании доступу должностных лиц налогового органа, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица неправомерно.
 
Обоснование: Должностные лица налоговых органов, непосредственно проводящие налоговую проверку, могут производить осмотр используемых для осуществления предпринимательской деятельности территорий или помещения (пп. 6 п. 1 ст. 31, п. 2 ст. 91 Налогового кодекса РФ). Проверяемое лицо вправе, но не обязано присутствовать при осмотре (п. 3 ст. 92 НК РФ).
При воспрепятствовании доступу должностных лиц налоговых органов, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещения (за исключением жилых) составляется акт. Акт подписывается проверяемым лицом, а в случае отказа последнего от подписи делается запись об этом (п. 3 ст. 91 НК РФ).
Вместе с тем НК РФ не раскрывает, какие действия (бездействие) проверяемого лица следует квалифицировать как воспрепятствование доступу.
Есть судебное решение, из которого следует, что воспрепятствование доступу должностных лиц заключается в действиях проверяемого лица, в результате которых доступ налоговых органов в помещение затруднен. Суд пришел к выводу, что, если при осмотре помещения налоговым органом представитель проверяемой организации отсутствовал, он никак не мог воспрепятствовать доступу в помещение должностных лиц налогового органа (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.01.2014 по делу N А56-32593/2013).
 
О.В.Кулагина
Издательство «Главная книга»
22.10.2014