Вопрос: Организация-учредитель в качестве оплаты своей доли уставного капитала вновь созданного ООО передает имущество — нежилое здание. НДС по передаваемому имуществу организация-учредитель не принимала к вычету и, соответственно, не восстанавливала. Вправе ли создаваемая организация принять к вычету НДС по передаваемому имуществу от учредителя?
Ответ: Вновь создаваемая организация, принимающая имущество в уставный капитал, вправе применить налоговый вычет по НДС только в том случае, если соблюдено условие о восстановлении налога организацией-учредителем, передающей данное имущество. Иную позицию, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.
Обоснование: Согласно пп. 1 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ при передаче имущества (нематериальных активов, имущественных прав) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ (а также в качестве паевых взносов в паевые фонды кооперативов) передающая сторона обязана восстановить НДС. Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов — в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.
Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с указанным подпунктом, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном гл. 21 НК РФ. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав.
Принимающая же сторона вправе принять данные суммы налога (они отражаются в документах, которыми оформляется передача) к вычету (п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ).
Из сказанного следует, что налог необходимо восстановить лишь тем, кто его вычитал.
В то же время п. 11 ст. 171 НК РФ устанавливает, что созданная организация может принять НДС к вычету, если налог был восстановлен передающей стороной.
Судебная практика по данному вопросу неоднозначна.
Некоторые суды считают (например, Постановления ФАС Поволжского округа от 07.10.2010 N А55-4879/2010, от 02.11.2010 N А55-4917/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 22.01.2013 N А32-38629/2011), что обязанность восстановить налог возникает только в том случае, если учредитель заявлял его к вычету. То есть, если передающая сторона не принимала НДС к вычету, следовательно, восстанавливать его нет основания. Таким образом, по мнению судов в приведенных выше Постановлениях, вновь созданная организация может заявить НДС к вычету и возместить НДС из бюджета.
Однако существует противоположная судебная практика. Например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 03.05.2011 N Ф09-1588/11-С2 рассмотрел ситуацию, когда учредитель, передавая в качестве вклада в уставный капитал общества имущество, НДС не восстанавливал и в документах, которыми оформлялась передача указанного имущества, отдельной строкой налог не указывал, при этом ранее по данному имуществу учредитель вычет не применял.
Суд отметил, что, поскольку сторона, получающая имущество в качестве вклада в уставный капитал, вправе применить вычет по этому имуществу только при соблюдении условия, установленного п. 11 ст. 171 НК РФ, о восстановлении НДС передающей стороной, вывод судов обеих инстанций о наличии у общества права на применение налоговых вычетов при несоблюдении данного условия, мотивированный тем, что занижение налога, подлежащего уплате в бюджет, не произошло, не соответствует требованиям налогового законодательства.
Кроме того, такая позиция изложена и в Постановлении ФАС Поволжского округа от 26.06.2014 N А12-20110/2013.
Подводя итог обсуждаемому вопросу, можно сказать, что в предлагаемой ситуации вновь создаваемая организация, возможно, не сможет получить налоговый вычет. В данной ситуации целесообразнее всего будет соблюсти требования налогового законодательства, учредителю принять налог к вычету, а потом его восстановить, выделив отдельной строкой в акте передачи имущества.
Т.А.Ронжина
Аудиторская компания
«GSL Law & Consulting»
08.11.2014
