Вопрос: Является ли правомерным ознакомление с решением о проведении выездной налоговой проверки не гендиректора налогоплательщика (ООО), а лица, исполняющего обязанности гендиректора налогоплательщика, уполномоченного соответствующим приказом, в отсутствие соответствующей доверенности?
Ответ: Нормы налогового законодательства прямо не предусматривают возможности ознакомления с решением о проведении выездной налоговой проверки лица, исполняющего обязанности генерального директора в соответствии с приказом, в отсутствие соответствующей доверенности. Однако суды считают это правомерным.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.
В случае если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, выездная налоговая проверка может проводиться по месту нахождения налогового органа.
В силу п. 2 ст. 89 НК РФ решение о проведении выездной налоговой проверки выносит налоговый орган по месту нахождения организации или по месту жительства физического лица, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.
Пунктом 1 ст. 82 НК РФ определено, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.
Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных НК РФ.
Таким образом, выездная налоговая проверка является формой налогового контроля.
Согласно п. 1 ст. 26 НК РФ налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено НК РФ.
При этом в силу п. 1 ст. 27 НК РФ законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.
Следовательно, налогоплательщик вправе участвовать в выездной налоговой проверке через своих представителей при проведении выездной налоговой проверки.
Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@ утверждена форма решения о проведении выездной налоговой проверки, которая среди прочего предусматривает ознакомление руководителя налогоплательщика с таким решением.
Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Пунктом 4 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) установлено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. При этом п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ установлено, что единоличным исполнительным органом общества являются генеральный директор, президент и др.
Подпунктом 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ установлено, что единоличный исполнительный орган (генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.
Следует заметить, что указанная норма является императивной и не может быть изменена ни трудовым договором, ни локальными актами организации, в том числе приказами.
При этом в силу п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
Согласно п. 4 ст. 185.1 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.
Из содержания п. 1 ст. 26 НК РФ следует, что налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено НК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 29 НК РФ уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.
С учетом буквального толкования указанных норм права можно сделать вывод, что с решением о проведении выездной налоговой проверки должен быть ознакомлен под роспись именно генеральный директор налогоплательщика или же лицо, уполномоченное соответствующей доверенностью.
При этом указанные положения НК РФ и форма решения о проведении выездной налоговой проверки не предусматривают возможность ознакомления с указанным решением лица, исполняющего обязанности руководителя налогоплательщика в соответствии с приказом и не имеющего соответствующей доверенности.
Однако ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 21.10.2013 по делу N А82-7633/2012 указал, что факт вручения решения о проведении выездной налоговой проверки и требования о представлении документов исполняющему обязанности генерального директора общества не свидетельствует о незаконности действий налогового органа; порядок назначения выездной проверки и вручения требования о представлении документов инспекция не нарушила.
Е.А.Башарин
Юридическая компания «Юново»
15.11.2014
