Вопрос: Налоговый орган осуществляет выездную налоговую проверку индивидуального предпринимателя, осуществляющего оптовую торговлю продуктами питания. В связи с необходимостью получения налоговым органом документов от контрагента проверяемого налогоплательщика выездная налоговая проверка приостановлена. На следующий день после вынесения решения о приостановлении проведения выездной налоговой проверки на открытую площадку хранения товара налогоплательщика, расположенную рядом с офисом предпринимателя, явился проверяющий инспектор и получил объяснения у кладовщика, мотивировав необходимость их получения целью уточнения ранее данных кладовщиком показаний в качестве свидетеля.
Правомерны ли действия работника налогового органа?
Ответ: Действия должностных лиц налогового органа, выраженные в получении объяснений от должностных лиц проверяемого налогоплательщика на его территории в период приостановления выездной налоговой проверки, являются незаконными.
В то же время просим учесть, что Налоговый кодекс РФ не предусматривает запрета на получение объяснений налогоплательщика вне территории (помещения) налогоплательщика, если оно не связано с истребованием у налогоплательщика документов. Указанная позиция основана на Постановлении Пленума ВАС РФ.
Обоснование: На основании п. 1 ст. 82 НК РФ налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, осмотра помещений и других территорий, используемых для получения дохода, и т.д.
В соответствии с п. 9 ст. 89 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки для истребования документов (информации) в соответствии с п. 1 ст. 93.1 НК РФ. Приостановление проведения выездной налоговой проверки по данному основанию допускается не более одного раза по каждому лицу, у которого истребуются документы.
Приостановление и возобновление проведения выездной налоговой проверки оформляются соответствующим решением руководителя (заместителя руководителя) налогового органа, проводящего указанную проверку (формы решений утверждены Приказом ФНС России от 06.03.2007 N ММ-3-06/106@).
Пунктом 9 ст. 89 НК РФ предусмотрено, что на период действия срока приостановления проведения выездной налоговой проверки приостанавливаются действия налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика, которому в этом случае возвращаются все подлинники, истребованные при проведении проверки, за исключением документов, полученных в ходе проведения выемки, а также приостанавливаются действия налогового органа на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с указанной проверкой.
Пленум ВАС РФ в п. 26 Постановления от 30.07.2013 N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» разъяснил следующее. По смыслу п. 9 ст. 89 НК РФ в период приостановления выездной налоговой проверки не допускаются также получение объяснений налогоплательщика и допрос его работников. В то же время налоговый орган не лишен права осуществлять действия вне территории (помещения) налогоплательщика, если они не связаны с истребованием у налогоплательщика документов. Кроме того, налогоплательщик обязан представить налоговому органу те документы, которые были запрошены до момента приостановления проверки.
Как указал ФАС Московского округа в Постановлении от 08.05.2009 по делу N А40-62371/08-118-336, п. 9 ст. 89 НК РФ, как и ст. 90 НК РФ, определяющая порядок участия свидетелей при осуществлении налогового контроля, не содержат положений, запрещающих допрос указанных лиц в период приостановления проведения выездной налоговой проверки вне территории налогоплательщика, поэтому вывод суда апелляционной инстанции о недопустимости в качестве доказательства протокола допроса свидетеля является неправильным.
Вывод о том, что положениями НК РФ налоговые органы не ограничены в полномочиях вызывать в налоговые органы в качестве свидетелей работников проверяемой организации в период приостановления проведения выездной налоговой проверки, содержится также в Письмах Минфина России от 18.01.2013 N 03-02-07/1-11 и от 05.05.2011 N 03-02-07/1-156.
На основании изложенного должностные лица налогового органа не вправе получать объяснения должностных лиц проверяемого налогоплательщика в период приостановленной выездной налоговой проверки. Однако положения НК РФ не препятствуют возможности должностных лиц налогового органа в указанный период получать такие объяснения не на территории налогоплательщика.
М.Ю.Мордасов
Юридическая компания «Юново»
24.09.2013
