Вопрос: Орган местного самоуправления — заказчик направил в налоговый орган запрос о наличии (отсутствии) у организации — участника конкурса на право заключения муниципального контракта задолженности по налогам и сборам. Налоговый орган в ответе на запрос указал на наличие у организации задолженности по налогу на прибыль, но не указал ее размер. Как органу местного самоуправления действовать в данной ситуации? Будет ли правомерным отказ в допуске организации к участию в конкурсе в таком случае?
Ответ: По нашему мнению, органу местного самоуправления надлежит повторно направить в адрес налоговой службы запрос о представлении конкретных сведений, которые ему необходимы, а именно: о наличии (отсутствии) задолженности по налогам и сборам за прошедший календарный год и в случае наличия такой задолженности — о ее размере. При этом обращаем внимание, что само по себе наличие задолженности по налогам и сборам без учета ее размера, предусмотренного ст. 11 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 94-ФЗ), не может являться основанием для отказа в допуске к участию в конкурсе.
Обоснование: В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования к участникам размещения заказа, в том числе отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период.
Из ч. 6 ст. 11 Закона N 94-ФЗ следует, что заказчик, уполномоченный орган, конкурсная или аукционная комиссия вправе проверять соответствие участника размещения заказа требованиям, указанным в п. п. 2 — 4 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ. При этом заказчик, уполномоченный орган, конкурсная или аукционная комиссия не вправе возлагать на участников размещения заказа обязанность подтверждать соответствие данным требованиям.
Согласно ч. 3 ст. 12 Закона N 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у соответствующих органов сведения о наличии задолженностей такого участника по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня и в государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год. Указанные органы в течение десяти дней обязаны представить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.
Следовательно, по нашему мнению, органу местного самоуправления надлежит повторно направить в адрес налоговой службы запрос о представлении конкретных сведений, которые ему необходимы, а именно: о наличии (отсутствии) задолженности по налогам и сборам за прошедший календарный год и в случае наличия такой задолженности — о ее размере.
Необходимо учитывать, что на основании п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона N 94-ФЗ при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае несоответствия требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 Закона N 94-ФЗ.
Согласно ч. 2 ст. 12 Закона N 94-ФЗ отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в ч. 1 указанной статьи случаев, не допускается.
Следовательно, само по себе наличие задолженности по налогам и сборам без учета ее размера, предусмотренного ст. 11 Закона N 94-ФЗ, не может являться основанием для отказа в допуске к участию в конкурсе (см. п. 49 Приложения к Письму Казначейства России от 02.07.2012 N 42-7.4-05/6.3-354).
Обращаем внимание, что Закон N 94-ФЗ утрачивает силу с 01.01.2014 в связи с вступлением в силу Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ).
На основании п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ одним из обязательных требований к участникам закупки является отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством РФ, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
Согласно ч. 6 ст. 31 Закона N 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона N 44-ФЗ.
В соответствии с пп. «г» п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона N 44-ФЗ заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указанную заказчиком в конкурсной документации информацию, в том числе декларацию о соответствии участника открытого конкурса требованиям, установленным в соответствии с п. п. 3 — 8 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ.
Частью 8 ст. 31 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. п. 3 — 5, 7 и 8 ч. 1 указанной статьи. При этом способы такой проверки Законом N 44-ФЗ не установлены.
На основании ч. 9 ст. 31 Закона N 44-ФЗ отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляются в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружат, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным в ч. 1 и 2 настоящей статьи, или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям.
При этом отмечаем, что Законом N 44-ФЗ право заказчиков запрашивать соответствующую информацию у государственных органов (в том числе налоговых), равно как и обязанность таких органов предоставлять подобную информацию по запросу заказчиков, не предусмотрены.
Не предусмотрена подобная обязанность и в перечне обязанностей налоговых органов, установленном ст. 32 Налогового кодекса РФ.
Однако полагаем, что подобный пробел в законодательстве будет восполнен, так как проверить факт наличия (отсутствия) задолженности по налогам и сборам в размере, установленном ст. 31 Закона N 44-ФЗ, каким-либо иным способом, кроме получения информации от налоговых органов, представляется затруднительным.
П.С.Долгополов
Юридическая компания «Юново»
19.08.2013
