Вопрос: Работник, совершивший прогул, был уволен за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей. Может ли работник быть восстановлен на работе, если выяснилось, что на момент увольнения работник не имел действующих дисциплинарных взысканий?
Ответ: По нашему мнению, при обращении в суд работник не будет восстановлен на работе.
По решению суда работодатель обязан будет изменить формулировки основания и (или) причины увольнения.
Обоснование: Основания для увольнения установлены в ст. 77 Трудового кодекса РФ.
Одним из оснований для прекращения трудового договора является его расторжение по инициативе работодателя (п. 4 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).
При этом трудовой договор может быть расторгнут, в частности, в следующих случаях:
— неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);
— однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, в том числе прогула (пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Применение к работнику взыскания и расторжение трудового договора оформляются соответствующими приказами (ст. ст. 84.1, 193 ТК РФ).
До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не представлено, то составляется соответствующий акт (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). Непредставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания (ч. 2 ст. 193 ТК РФ).
Если работник, уволенный по причине, указанной в п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, на момент увольнения не имел действующих дисциплинарных взысканий, то в данном случае пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ предусмотрено увольнение за прогул, то есть за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены). Увольнение за прогул является видом дисциплинарного взыскания (ч. 3 ст. 192 ТК РФ).
В Апелляционном определении Верховного Суда РФ от 09.11.2012 N 60-АПГ12-7 указано, что издание приказа о применении дисциплинарного взыскания в виде увольнения само по себе свидетельствует о расторжении трудового договора, поскольку указанное в этом приказе основание увольнения, а именно п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, содержится в перечне оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя, предусмотренном ст. 81 ТК РФ.
Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, в частности, о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причины увольнения (ч. 2 ст. 391 ТК РФ).
Трудовым законодательством предусмотрено изменение формулировки увольнения — если увольнение признано незаконным по решению суда (ст. 394 ТК РФ).
В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками ТК РФ или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона (ч. 5 ст. 394 ТК РФ).
Если в случаях, предусмотренных ст. 394 ТК РФ, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя (ч. 7 ст. 394 ТК РФ).
Изменение основания и (или) причины увольнения влечет за собой необходимость переоформления документов, связанных с прекращением трудовых отношений, в частности приказа об увольнении, личной карточки работника и
