Вопрос: Работник и работодатель заключили ученический договор с условием об отработке, длительное обучение завершено. Можно ли перевести работника на внешнее совместительство по его просьбе и как это оформить, если срок отработки еще не истек?
Ответ: Трудовое законодательство не запрещает оформить работника на внешнее совместительство до окончания срока отработки по ученическому договору. Для этого нужно оформить прекращение договора по основному месту работы, а затем последующий прием в ту же организацию, но уже на условии внешнего совместительства. Рекомендуется заключение соглашения о расторжении трудового договора по соглашению сторон с условием об обязанности работника по требованию работодателя возместить расходы, связанные с ученичеством, если работник не приступит к работе в качестве внешнего совместителя. В трудовом договоре по совместительству рекомендуется предусмотреть условие об отработке в течение определенного срока.
Обоснование: Работодатель — юридическое лицо (организация) имеет право заключать с лицом, ищущим работу, или с работником данной организации ученический договор о получении образования без отрыва или с отрывом от работы. Ученический договор с работником данной организации является дополнительным к трудовому договору (ст. 198 ТК РФ).
Ученический договор заключается на срок, необходимый для получения данной квалификации (ст. 200 ТК РФ), и прекращается по окончании срока обучения или по основаниям, предусмотренным этим договором (ст. 208 ТК РФ).
Ученический договор, в частности, должен содержать обязанность работника в соответствии с полученной квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре. Ученический договор может также содержать иные условия, определенные соглашением сторон (ст. 199 ТК РФ).
Из вышеприведенных норм законодательства следует, что ТК РФ указывает лишь на то, что отработка, предусмотренная ученическим договором, должна осуществляться по трудовому договору с данным работодателем. При этом законодатель не ограничивает вид трудового договора, тем самым предусматривает возможность отработки путем заключения трудового договора о работе по совместительству.
Совместительство — выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы (внутреннее совместительство), так и у других работодателей (внешнее совместительство) (ст. 282 ТК РФ).
Основное место работы должно быть одно. При работе по совместительству (внутреннему или внешнему) должен заключаться трудовой договор наряду с трудовым договором по основному месту работы (Письмо Роструда от 21.04.2011 N 1048-6-1).
При этом прием на работу по основному месту работы без увольнения с прежнего места работы, которое является для работника основным, законодательством не предусмотрен.
Таким образом, для того чтобы перевести работника во внешние совместители, работодатель должен оформить прекращение трудового договора по основному месту работы, а затем оформить трудовой договор по совместительству. Такая процедура также обусловлена тем, что согласно разд. IV Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 «О трудовых книжках» (далее — Правила), выдача трудовой книжки на руки работнику предусмотрена только при его увольнении. Кроме того, в силу ч. 5 ст. 66 ТК РФ, а также п. 20 Правил сведения о работе по совместительству по желанию работника вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству. В рассматриваемом случае работодатель, устраивая работника внешним совместителем, уже не будет являться местом основной работы. Соответственно, внесение записи о переводе на внешнее совместительство (к примеру: «Работа по месту основной работы прекращена, продолжает работать на условиях совместительства») будет неправомерно.
Однако ст. 249 ТК РФ устанавливает, что в случае увольнения без уважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении за счет средств работодателя, работник обязан возместить затраты, понесенные работодателем на его обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени, если иное не предусмотрено трудовым договором или соглашением об обучении.
При этом трудовое законодательство не уточняет, какие причины следует считать уважительными. Как следует из вопроса, перевод на внешнее совместительство осуществляется по просьбе работника, соответственно, увольнение должно происходить по собственному желанию или по соглашению сторон. Как правило, на практике такие причины, как увольнение по собственному желанию, не признаются уважительными. Поэтому в случае увольнения работника у него появляется обязанность по возмещению работодателю затрат, связанных с обучением.
Полагаем, что в данном случае, когда работодатель не против продолжения отработки работником в качестве внешнего совместителя, увольнение с основного места работы рекомендуется осуществить по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).
Статья 78 ТК РФ устанавливает, что трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора. При этом законодательство не регулирует те условия, которые могут быть предусмотрены в соглашении сторон.
Соответственно, во избежание конфликтных ситуаций сторонам следует оформить соглашение о расторжении трудового договора по соглашению сторон в письменной форме. В данном соглашении необходимо прописать условие, предусматривающее обязанность работника по требованию работодателя возместить расходы, связанные с ученичеством, если работник не приступит к работе по трудовому договору в качестве внешнего совместительства (ст. 207 ТК РФ). Кроме того, работник и работодатель могут договориться о том, что между согласием на увольнение и оформлением договора о работе по совместительству может пройти какое-то время.
Кроме того, при заключении трудового договора о работе по совместительству работодателю следует предусмотреть дополнительное условие об обязанности работника отработать не менее установленного договором срока. Такая возможность предусмотрена ст. 57 ТК РФ.
Таким образом, прекращение трудовой деятельности по основному месту работы с условием отработки в качестве внешнего совместителя можно оформить следующим образом:
— написание работником заявления об увольнении по соглашению сторон;
— оформление соглашения о расторжении трудового договора по соглашению сторон в письменной форме;
— издание приказа об увольнении, в котором необходимо отразить реквизиты соглашения, и ознакомление работника с ним под подпись (ч. 2 ст. 84.1 ТК РФ);
— внесение записи в трудовую книжку;
— окончательный расчет, выдача трудовой книжки (ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ);
— прием на работу в качестве внешнего совместителя (заключение трудового договора, издание приказа о приеме на работу, оформление личной карточки и иных документов по личному составу).
При этом прием на работу в качестве внешнего совместителя должен осуществляться на должность в соответствии с полученной по ученическому договору квалификацией.
Таким образом, трудовое законодательство не запрещает оформить работника на внешнее совместительство до окончания срока отработки по ученическому договору. Для этого сначала нужно оформить прекращение договора по основному месту работы, а затем последующий прием в ту же организацию, но уже на условии внешнего совместительства.
В.И. Неклюдов
Государственная инспекция труда
в Нижегородской обл.
30.09.2019
