Вопрос: Покупатель внес аванс за товар с учетом НДС 20% в сентябре 2019 г. В 2020 г. продавец реорганизован путем присоединения. Товар получен у правопреемника, применяющего УСН, документы выданы без выделения НДС. Вправе ли покупатель потребовать выдачи счета-фактуры с указанием НДС или возврата уплаченного НДС?
Ответ: Правопреемник, применяющий УСН, не должен выставлять счет-фактуру с выделением НДС, иначе налог потребуется уплатить в бюджет. Покупатель вправе потребовать возврата НДС после заключения с продавцом дополнительного соглашения, в котором установлена цена товара без НДС.
Обоснование: В соответствии с п. 5 ст. 50 Налогового кодекса РФ при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.
Пунктом 2 ст. 346.11 НК РФ предусмотрено, что организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с гл. 21 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.
Составлять счета-фактуры обязаны налогоплательщики НДС, реализующие товары (работы, услуги) на территории Российской Федерации. В связи с этим организации, применяющие УСН, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) оформлять счета-фактуры не должны (п. 3 ст. 169 НК РФ).
В случае выставления налогоплательщиком, перешедшим на УСН, покупателю товаров (работ, услуг) счета-фактуры с выделением суммы НДС вся сумма налога, указанная в этом счете-фактуре, подлежит уплате в бюджет (п. 5 ст. 173 НК РФ).
Организации и индивидуальные предприниматели, ранее применявшие общий режим налогообложения, при переходе на УСН выполняют следующее правило: суммы НДС, исчисленные и уплаченные налогоплательщиком НДС с сумм оплаты, частичной оплаты, полученной до перехода на УСН в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг или передачи имущественных прав, осуществляемых в период после перехода на УСН, подлежат вычету в последнем налоговом периоде, предшествующем месяцу перехода налогоплательщика НДС на УСН, при наличии документов, свидетельствующих о возврате сумм налога покупателям в связи с переходом налогоплательщика на УСН (п. 5 ст. 346.25 НК РФ).
Исходя из положений п. 5 ст. 346.25 НК РФ возврат покупателю НДС может быть произведен только в случае согласования сторонами вопроса об исключении НДС из состава цены и возврата НДС покупателю. При этом исходя из принципа свободы договора (ст. 421 Гражданского кодекса РФ) стороны также могут внести изменения в цену товара.
Исходя из этого, если организации заключат дополнительное соглашение, устанавливающее цену товара без НДС, и свяжут уплату авансовых платежей с обязательством поставщика вернуть прежние авансы, содержащие НДС, или зачесть в счет взаимных требований, то у поставщика возникает возможность закрыть свое обязательство по возврату суммы налога покупателю, предусмотренного нормой п. 5 ст. 346.25 НК РФ, в том числе зачетом встречного однородного требования (ст. 410 ГК РФ). Аналогичный вывод содержится в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 04.08.2010 N Ф07-7349/2010.
Осуществить возврат следует до перехода на УСН (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.09.2016 N Ф08-6531/16).
В то же время имеется судебная практика (например, Постановление ФАС Поволжского округа от 18.07.2008 N А65-26854/2007), в которой суды отмечают, что налогоплательщик имеет право на вычет в налоговом периоде, который предшествовал переходу на УСН, даже в том случае, когда аванс был возвращен контрагенту уже в период применения УСН.
Исходя из вышеизложенного правопреемник, применяющий УСН, не должен выставлять счет-фактуру с выделением НДС, иначе налог потребуется уплатить в бюджет. Покупатель вправе потребовать возврата НДС после заключения до момента реорганизации в форме присоединения дополнительного соглашения с продавцом, устанавливающего цену товара без НДС.
С.Н. Шаляев
Советник государственной
гражданской службы РФ
1 класса
24.04.2020
