Вопрос: По уставу АО количественный состав совета директоров — 11 человек. Но на годовом собрании акционеры не хотят голосовать за одного из утвержденных кандидатов и распределяют голоса только между 10 кандидатами. Значит ли это, что совет директоров в данном случае не утвержден? Можно ли провести какие-либо корпоративные процедуры, чтобы совет директоров в таком составе стал легитимным органом АО?
Ответ: Совет директоров должен быть избран в том количественном составе, который прописан в уставе АО. В противном случае решения, принятые советом директоров (избранным в меньшем составе по сравнению с уставом АО), могут быть признаны судом недействительными.
Обоснование: Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ)).
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом N 208-ФЗ и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона N 208-ФЗ).
Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч — менее девяти членов (п. 3 ст. 66 Закона N 208-ФЗ).
В судебной практике делается вывод о неправомерности избрания членов совета директоров в количестве, отличном от определенного уставом общества, решением общего собрания акционеров и Законом N 208-ФЗ. В частности, в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.06.2015 по делу N Ф03-2315/2015 рассматривалась аналогичная ситуация. В соответствии с уставом общества члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров общества в количестве семи человек. Однако решением внеочередного общего собрания акционеров в состав совета директоров общества избрано шесть членов.
Суд сделал вывод, что решение совета директоров от 05.02.2014 принято нелегитимным органом, поскольку совет директоров в количественном составе, определенном уставом АО, не избран, что повлекло нарушение прав истца, кандидатура которого была предложена на избрание в совет директоров.
Аналогичные решения сделаны в Постановлениях ФАС Московского округа от 27.03.2006 по делу N КГ-А41/1056-06, ФАС Северо-Западного округа от 23.06.2004 по делу N А13-3804/03-24.
Вместе с тем из приведенных судебных актов можно сделать еще один вывод о том, что можно придать легитимность совету директоров, избранному в меньшем количественном составе по сравнению с утвержденным уставом АО. Для этого акционерам необходимо принять решение об изменении числа членов совета директоров и внесении в устав соответствующего изменения.
