Вопрос: Организация применяла УСН с объектом «доходы». С 01.01.2017 она решила перейти на объект «доходы минус расходы». Она не уведомила налоговый орган об изменении объекта налогообложения и сдавала налоговые декларации по объекту налогообложения «доходы минус расходы», которые принимались без претензий. Может ли налоговый орган в 2019 г. привлечь организацию к ответственности за неполную уплату налога?
Ответ: По нашему мнению, налоговый орган может привлечь организацию к ответственности за неполную уплату налога в результате занижения налоговой базы. Однако имеется противоположная судебная практика и у организации имеется вероятность успешно оспорить привлечение к ответственности.
Обоснование: Объектом налогообложения при применении УСН являются «доходы» или «доходы, уменьшенные на величину расходов». Объект налогообложения может изменяться налогоплательщиком с начала налогового периода при условии уведомления налогового органа до 31 декабря года, предшествующего году, в котором налогоплательщик планирует изменить объект налогообложения. В течение налогового периода не допускается изменение объекта налогообложения (п. п. 1, 2 ст. 346.14 Налогового кодекса РФ).
Налоговым периодом является календарный год (п. 1 ст. 346.19 НК РФ).
Уведомление об изменении объекта налогообложения подается налогоплательщиком по форме N 26.2-6, утвержденной Приказом ФНС России от 02.11.2012 N ММВ-7-3/829@.
Из приведенных норм НК РФ следует, что при формальном подходе организация нарушила порядок изменения объекта налогообложения в рамках применения УСН, поскольку не подала в налоговый орган до 31.12.2016 уведомление об изменении объекта налогообложения по установленной форме.
Однако существует судебная практика с позицией о том, что у организации отсутствует какое-либо нарушение (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.05.2019 по делу N А40-245402/2017).
Из данного Постановления следует, что если налоговый орган принимал от налогоплательщика налоговую декларацию с измененным объектом налогообложения без каких-либо возражений, то даже при отсутствии уведомления налогоплательщика об изменении объекта налогообложения налоговый орган фактически признает правомерность применения налогоплательщиком УСН с измененным объектом налогообложения. То есть налоговый орган уведомляется об изменении объекта налогообложения не подачей уведомления, а подачей налоговой декларации.
Таким образом, исходя из Постановления организация не подлежит привлечению к ответственности по ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога, исчисленного исходя из налоговой базы для объекта налогообложения «доходы».
Тем не менее нужно учитывать, что данное Постановление отражает позицию суда по конкретному делу. Поэтому, если у налогоплательщиков возникнут ситуации, аналогичные ситуации у организации, такие налогоплательщики должны быть готовы отстаивать свою позицию в суде.
