Вопрос: Организация (магазин-комиссионер) соответствует критериям организации розничной торговли в целях ст. 169.1 НК РФ и находится в г. Санкт-Петербурге. Является ли комиссионный магазин организацией-продавцом по договору розничной купли-продажи в системе tax free?
Ответ: Комиссионный магазин, по нашему мнению, может быть продавцом по договору розничной купли-продажи.
Обоснование: Физические лица — граждане иностранных государств при вывозе товаров, которые приобретены ими у налогоплательщиков — организаций розничной торговли и при реализации которых был исчислен налог, имеют право на компенсацию суммы налога, уплаченной такими физическими лицами в составе цены товара организациям розничной торговли (в том числе при осуществлении ими деятельности через обособленное подразделение), в виде выплаты денежных средств таким физическим лицам (п. 1 ст. 169.1 Налогового кодекса РФ).
Организация розничной торговли должна соответствовать критериям отбора организаций розничной торговли, определяемым Правительством Российской Федерации (п. 5 ст. 169.1 НК РФ). Перечень критериев, которым одновременно должна удовлетворять организация розничной торговли, являющаяся плательщиком налога на добавленную стоимость, в целях участия в пилотном проекте по компенсации физическим лицам — гражданам иностранных государств суммы налога на добавленную стоимость при вывозе товаров за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза установлен Постановлением Правительства РФ от 06.02.2018 N 105 «О реализации пилотного проекта по компенсации физическим лицам — гражданам иностранных государств суммы налога на добавленную стоимость при вывозе товаров за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза».
При этом возникает вопрос, может ли комиссионный магазин являться продавцом по договору розничной купли-продажи в системе tax free, если данный магазин соответствует критериям НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского законодательства, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в котором они используются в этой отрасли законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.
Статья 169.1 НК РФ не содержит определения «продавец розничной купли-продажи для системы tax free».
При отнесении деятельности, осуществляемой организацией, к розничной торговле необходимо руководствоваться определением, которое приведено в ст. 492 Гражданского кодекса РФ. Согласно этому определению под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность по продаже товаров в розницу, в ходе которой продавец передает покупателю товар для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом ответственность по сделкам по продаже товаров несет комиссионер и права по ним переходят к комиссионеру. Такое положение установлено ст. 990 ГК РФ.
Исходя из вышеизложенного по договору комиссии фактическую продажу товаров покупателям осуществляет комиссионер, а не комитент. То есть продавцом товара по договору розничной купли-продажи является комиссионер.
Таким образом, комиссионный магазин может быть участником системы tax free, если соответствует критериям, установленным налоговым законодательством РФ к организациям — участникам системы tax free.
