Вопрос: Организация — региональный оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами (ТКО) в IV квартале 2019 г. получила сумму предварительной оплаты и уплатила с нее НДС в бюджет.
Услуги регионального оператора по обращению с ТКО будут оказаны в I квартале 2020 г. по предельным единым тарифам, вводимым в действие с 01.01.2020. Реализация указанных услуг с 01.01.2020 будет освобождена от налогообложения НДС.
Вправе ли региональный оператор по обращению с ТКО принять к вычету НДС, уплаченный в IV квартале 2019 г. с суммы полученного аванса, после оказания услуг по обращению с ТКО?
Ответ: Организация — региональный оператор по обращению с ТКО при заключении в 2019 г. договора об оказании услуг по обращению с ТКО по предельным единым тарифам, вводимым в действие с 01.01.2020, имеет право указать в договоре цену услуги без включения в нее НДС. Если в договоре стоимость услуг была определена с НДС, то стороны вправе внести изменения в заключенный договор и указать стоимость услуг без НДС.
В таком случае, по нашему мнению, организация будет вправе принять уплаченную сумму НДС к вычету в том налоговом периоде, в котором произведен возврат НДС покупателю.
Обоснование: В отношении операций по реализации услуг по обращению с ТКО, оказываемых региональными операторами по предельным единым тарифам, вводимым в действие с 01.01.2020, будет применяться освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное пп. 36 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ. В целях настоящего подпункта к услугам по обращению с твердыми коммунальными отходами относятся услуги, в отношении которых органом исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющим государственное регулирование тарифов, либо органом местного самоуправления, осуществляющим регулирование тарифов (в случае передачи ему соответствующих полномочий законом субъекта РФ), утвержден предельный единый тариф на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами без учета налога.
Положениями ст. 149 НК РФ не предусмотрены переходные положения в отношении порядка принятия к вычету сумм НДС, исчисленных и уплаченных налогоплательщиком с сумм авансов, полученных до вступления в силу норм, устанавливающих отнесение налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению, если оказание услуг осуществлено в период действия данного освобождения.
При указанных обстоятельствах следует учитывать положения п. 7 ст. 3 НК РФ о том, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.
Кроме того, в целях определения налоговой базы в случае отнесения налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению, необходимо руководствоваться порядком, изложенным в п. 8 ст. 149 НК РФ.
Согласно положениям п. 8 ст. 149 НК РФ при изменении редакции п. п. 1 — 3 ст. 149 НК РФ (отмене освобождения от налогообложения или отнесении налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению) налогоплательщиками применяется тот порядок определения налоговой базы (или освобождения от налогообложения), который действовал на дату отгрузки товаров (работ, услуг) вне зависимости от даты их оплаты.
На основании изложенного организация — региональный оператор по обращению с ТКО при заключении в 2019 г. договора об оказании услуг по обращению с ТКО по предельным единым тарифам, вводимым в действие с 01.01.2020, имеет право указать в договоре цену услуги без включения в нее НДС. Если в договоре стоимость услуг была определена с НДС, то стороны вправе внести изменения в заключенный договор и указать стоимость услуг без НДС.
При получении в IV квартале 2019 г. от покупателя аванса по такому договору региональный оператор имеет право не исчислять и не уплачивать НДС с суммы полученного аванса на основании п. 8 ст. 149 НК РФ.
Схожие выводы содержатся, в частности, в Письме ФНС России от 09.12.2004 N 03-1-08/2467/17@.
Что касается применения вычетов, то согласно п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.
Таким образом, региональный оператор — поставщик услуг по обращению с ТКО, по нашему мнению, вправе вернуть уплаченную сумму НДС покупателю при изменении условий договора и принять ее к вычету на основании указанного пункта в том налоговом периоде, в котором произведен возврат НДС покупателю.
Также отметим, что региональный оператор по обращению с ТКО, который будет с 01.01.2020 применять освобождение от обложения НДС в отношении услуг по обращению с ТКО, не вправе отказаться от данного освобождения в течение пяти последовательных календарных лет начиная с 2020 г. вне зависимости от последующего установления органом регулирования тарифов предельного единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с ТКО с учетом НДС в течение указанного периода (Письма Минфина России от 27.09.2019 N 03-07-07/74436, от 17.10.2019 N 03-07-07/79996).
