Вопрос: ООО планирует заключить с контрагентом (интернет-магазином) смешанный договор, по которому ООО будет осуществлять доставку товаров по адресам места жительства клиентов — физических лиц, осуществлять сдачу-приемку товаров, принимать у них плату за товар в наличной форме в месте доставки и затем перечислять плату за товар контрагенту. Является ли ООО платежным агентом по отношению к интернет-магазину?
Ответ: По нашему мнению, ООО не является платежным агентом по отношению к интернет-магазину. Имеется судебная практика, которая по аналогии подтверждает обоснованность указанного вывода. Однако контролирующие органы занимают противоположную позицию.
Обоснование: Деятельность по приему платежей физических лиц — это прием платежным агентом от плательщика наличных денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги согласно Жилищному кодексу РФ, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиком (ч. 1 ст. 3 Федерального закона РФ от 03.06.2009 N 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее — Закон N 103-ФЗ)).
Судебная практика выработала правоприменительный подход, согласно которому, если организация осуществляет не только прием от физических лиц денежных средств за товары, работы, услуги в пользу контрагента (поставщика, продавца, подрядчика, исполнителя), но и сама оказывает контрагенту другие услуги, то такая организация не является платежным агентом и к ней не применяются положения Закона N 103-ФЗ. Пример судебной практики — п. 27 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2017.
К сожалению, отсутствуют судебные дела по точному соответствию ситуации, изложенной в вопросе. Однако, применяя указанный подход и пример судебной практики по аналогии, можно сделать вывод, что ООО не только осуществляет прием оплаты товаров с последующим перечислением в пользу интернет-магазина, но и доставку товаров до клиентов и сдачу-приемку товаров.
В то же время контролирующие органы придерживаются прямо противоположной позиции (Письмо ФНС России от 18.09.2013 N АС-4-2/16820@). В данном Письме указано, что организация — курьерская служба как платежный агент при приеме платежей физических лиц обязана, в частности, выдавать кассовые чеки в момент осуществления платежей (ч. 1 ст. 5 Закона N 103-ФЗ) и использовать специальный банковский счет (счета) (ч. 14 ст. 4 Закона N 103-ФЗ).
Кроме того, следует учитывать, что признание организации платежным агентом влечет за собой возможное привлечение организации к административной ответственности (например, ст. 15.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).
Поэтому если организация не считает себя платежным агентом, не выполняет требования Закона N 103-ФЗ, то она должна быть готова отстаивать свою позицию в суде.
