Вопрос: Общество (ООО) — участник закупки по Закону N 44-ФЗ предоставило обеспечение заявки на участие в конкурсе в виде денежных средств. В связи с уклонением от заключения контракта общество было включено в реестр недобросовестных поставщиков, а обеспечение — удержано. Вправе ли общество отразить сумму удержанного обеспечения в составе расходов при исчислении налога на прибыль?
Ответ: Общество в целях налогообложения отразить сумму удержанного обеспечения в составе расходов не вправе.
Обоснование: Согласно п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).
Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Таким образом, налогоплательщики вправе учитывать все расходы при формировании налоговой базы по налогу на прибыль организаций при соответствии критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, и при условии, что такие расходы не поименованы в ст. 270 НК РФ (см. Письмо Минфина России от 21.07.2017 N 03-03-06/1/46709).
Следует отметить, что положениями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» вопрос об удержании полной стоимости обеспечения заявки не регулируется, в связи с чем возникает необходимость обращения к основам гражданского законодательства.
В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Из ст. 381.1 ГК РФ следует, что при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Таким образом, соглашением сторон действительно может быть предусмотрено, что, к примеру, при уклонении от заключения контракта денежные средства, перечисленные в качестве обеспечения, не возвращаются.
В соответствии с п. 32 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде имущества или имущественных прав, переданных в качестве задатка, залога.
При этом понятие залога указано в ст. 334 ГК РФ. Поскольку обеспечительный платеж и залог имеют одинаковую природу, применение п. 32 ст. 270 НК РФ в указанной ситуации следует признать правомерным.
Таким образом, по нашему мнению, организация учесть сумму удержанного обеспечения в составе расходов по налогу на прибыль не вправе.
А.Ю. Васильев
Советник государственной
гражданской службы РФ
3 класса
21.04.2020
