Вопрос: Необходимо ли заверять у нотариуса решение единственного участника ООО о выплате дивидендов? Какие возможны последствия в случае перечисления дивидендов согласно не заверенному у нотариуса решению?
Ответ: Требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяется на любое решение единственного участника, в том числе и о выплате дивидендов.
В случае ненадлежащего заверения решения о выплате дивидендов такое решение не будет иметь юридической силы.
В таком случае существует риск переквалификации налоговым органом дивидендов в выплаты по гражданско-правовому договору или зарплату с последующим доначислением страховых взносов и штрафных санкций.
Обоснование: Если уставом ООО не предусмотрен альтернативный способ удостоверения решения единственного участника (или общего собрания участников), то необходимо заверять любое решение, в том числе и о выплате дивидендов (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ).
Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019, требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
В случае ненадлежащего заверения решения о выплате дивидендов такое решение не будет иметь юридической силы.
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).
В случае отсутствия нотариального удостоверения решения единственного участника о выплате дивидендов существует риск переквалификации налоговым органом (из-за отсутствия решения, оформленного в соответствии с требованиями закона) дивидендов в выплаты по гражданско-правовому договору или зарплату с последующим доначислением страховых взносов и штрафных санкций.
При этом согласно п. 2 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания не может быть признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда.
Если дивиденды были выплачены на основании не заверенного в надлежащем виде решения участника, то, чтобы избежать возможности признания такого решения недействительным, следует повторно принять решение (подтвердить силу принятого ранее решения) и удостоверить его нотариально.
