Вопрос: Начисленная должнику по договору поставки неустойка по повышенной ставке была по соглашению с кредитором новирована в заемное обязательство с начислением процентов. В отношении должника затем возбуждено дело о банкротстве. Может ли конкурсный управляющий оспорить соглашение о новации в рамках дела о банкротстве?
Ответ: Поскольку соглашение о новации направлено на обход установленной Законом N 127-ФЗ очередности удовлетворения требований конкурсных кредиторов, конкурсный управляющий может оспорить данное соглашение.
Обоснование: Стороны договора поставки вправе заключить соглашение о новации начисленной неустойки в заемное обязательство с начислением в дальнейшем на сумму займа процентов за пользование денежными средствами, что соответствует положениям ст. ст. 421 и 818 Гражданского кодекса РФ, п. 5 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ, приведенного в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103.
Вместе с тем в результате заключения такого соглашения могут быть нарушены права конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, участвующих в деле о банкротстве должника, который в результате его заключения принимает на себя дополнительные обязательства. Заключение такого соглашения исключает возможность оценки размера начисленной неустойки требованиям разумности и соразмерности в соответствии со ст. 333 ГК РФ.
В силу п. 3 ст. 137 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон N 127-ФЗ) требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.
В отличие от требования о взыскании неустойки требования о возврате суммы займа с начисленными процентами за пользование деньгами подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов третьей очереди, то есть обладают повышенной очередностью удовлетворения (абз. 4 п. 4 ст. 134 Закона N 127-ФЗ). В связи с этим соглашение о новации неустойки в заемное обязательство необходимо оценить с точки зрения возможного злоупотребления правом со стороны должника и конкурсного кредитора, заинтересованности последнего по отношению к должнику (ст. 10 ГК РФ и ст. 19 Закона N 127-ФЗ).
Как отмечается в судебной практике, наличие заинтересованности конкурсного кредитора по отношению к должнику дает суду основание в рассматриваемой ситуации отказать во включении требования, основанного на соглашении о новации неустойки в заемное обязательство, в состав требований третьей очереди.
Такое требование может быть включено отдельно в реестр требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. Такой вывод, в частности, сделан в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27.02.2019 N Ф01-7210/2018.
Таким образом, соглашение о новации неустойки в заемное обязательство направлено на обход установленной Законом N 127-ФЗ очередности удовлетворения требований конкурсных кредиторов. Конкурсный управляющий вправе оспорить соглашение о новации неустойки в заемное обязательство по правилам ст. ст. 61.2 — 61.3 Закона N 127-ФЗ, а также на основании ст. ст. 10 и 168 ГК РФ.
