Вопрос: Можно ли принять на работу главного бухгалтера и специалиста по кадрам, если во вновь созданной АНО локальные нормативные акты и штатное расписание находятся в разработке?
Обязательно ли работникам АНО иметь справки об отсутствии судимости и проходить медосмотры, если АНО будет организовывать повышение квалификации, подготовку по востребованным профессиям (должностям)?
Ответ: Отсутствие локальных нормативных актов не запрещает работодателю оформлять трудовые отношения. Утвердить штатное расписание и принять на работу главного бухгалтера и специалиста по кадрам следует одним днем.
Прохождение медосмотра будет обязательно для всех работников АНО. Если АНО будет осуществлять образовательную деятельность без взаимодействия с несовершеннолетними, то работодатель не вправе требовать от работников справки об отсутствии судимости. Если же АНО будет организовывать в том числе подготовку несовершеннолетних лиц, то тогда любое лицо, поступающее на работу в АНО, обязано представить работодателю справку об отсутствии судимости.
Обоснование: Согласно п. 1 ст. 10 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, созданная в целях предоставления услуг в сфере образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных сферах. Автономная некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов.
Если лицо принимают на работу в некоммерческую организацию на определенную должность, то требуется оформление трудового договора с ним. Принятый на работу человек получает определенный законодательством статус «работник», а автономная некоммерческая организация — «работодатель» (ст. 20 Трудового кодекса РФ). Такие отношения между работником и работодателем регулируются трудовым законодательством.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (ст. 16 ТК РФ).
Статьей 57 ТК РФ установлено, что в трудовом договоре в качестве обязательного условия должна быть указана трудовая функция работника.
Под трудовой функцией понимается работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой работнику работы (ст. 15, абз. 3 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Штатное расписание является локальным нормативным актом организации, в котором фиксируется в сводном виде сложившееся разделение труда между работниками. Порядок составления штатного расписания в действующем законодательстве не определен. Как правило, штатное расписание содержит перечень структурных подразделений, должностей, сведения о количестве штатных единиц, должностных окладах, надбавках и месячном фонде заработной платы (Письмо Роструда от 21.01.2014 N ПГ/13229-6-1). Исходя из своих потребностей организация может самостоятельно разработать необходимую ей форму штатного расписания (Письма Роструда от 09.01.2013 N 2-ТЗ, от 23.01.2013 N ПГ/409-6-1, от 14.02.2013 N ПГ/1487-6-1) и утвердить его в любое время.
Записи о наименовании должности (работы), специальности, профессии с указанием квалификации производятся, как правило, в соответствии со штатным расписанием организации (п. 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69). Соответственно, при оформлении главного бухгалтера и специалиста по кадрам наименования должностей должны быть указаны в строгом соответствии со штатным расписанием.
Согласно ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности организации в результате реорганизации или ликвидации.
В унифицированной форме штатного расписания, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1, предусмотрено его подписание компетентными работниками — руководителем кадровой службы и главным бухгалтером.
Учитывая изложенное, а также то, что законодательством не установлен срок разработки и утверждения штатного расписания во вновь созданной организации, в рассматриваемой ситуации работодателю необходимо ввести в штатное расписание должности указанных работников и утвердить его в день принятия их на работу (то есть утвердить штатное расписание и принять на работу одним днем), далее продолжить его разработку для возможности принятия других работников.
Организация разрабатывает локальные нормативные акты самостоятельно с учетом направления деятельности. До подписания трудового договора работника нужно ознакомить с локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью (ч. 3 ст. 68 ТК РФ). При этом локальные нормативные акты должны соответствовать действующему законодательству, быть утвержденными и введенными в действие в установленном порядке и быть применимыми к трудовым отношениям.
Обязанность знакомить работников с локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью, лежит на работодателе (абз. 10 ч. 2 ст. 22 ТК РФ). Поэтому в случае несоблюдения этой обязанности работодатель может быть привлечен к административной ответственности по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Но ввиду того, что локальные нормативные акты находятся в стадии разработки и на момент трудоустройства главного бухгалтера и специалиста по кадрам отсутствуют, полагаем, это не будет являться нарушением трудового законодательства.
Организациями, осуществляющими образовательную деятельность, являются образовательные организации, а также организации, осуществляющие обучение (п. 20 ст. 2, ст. 21 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее — Закон N 273-ФЗ)). При этом в качестве образовательной организации может выступать некоммерческая организация, осуществляющая на основании лицензии образовательную деятельность в качестве основного вида деятельности в соответствии с целями, ради достижения которых такая организация создана, или юридическое лицо, осуществляющее на основании лицензии наряду с основной деятельностью образовательную деятельность в качестве дополнительного вида деятельности (п. п. 18, 19 ст. 2 Закона N 273-ФЗ). Юридические лица вправе осуществлять образовательную деятельность по программам профессионального обучения, образовательным программам дошкольного образования и дополнительным образовательным программам (п. 5 ст. 31 Закона N 273-ФЗ).
Под квалификацией понимается уровень знаний по определенной профессии, специальности, должности (ч. 1 ст. 195.1 ТК РФ). По смыслу ст. ст. 12 и 73 Закона N 273-ФЗ повышение квалификации и программы профессиональной переподготовки являются разновидностью дополнительного образования, основная задача которого состоит в повышении уровня знаний по определенной профессии, специальности, должности.
Действие законодательства РФ в области образования распространяется на все организации, осуществляющие образовательную деятельность на территории РФ (ч. 7 ст. 4 Закона N 273-ФЗ).
Согласно ч. 2 ст. 213 ТК РФ работники некоторых работодателей проходят медицинские осмотры в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний. Приказом Минздравсоцразвития России от 12.04.2011 N 302н утвержден Перечень работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования) работников.
В п. 18 Приложения N 2 к Приказу Минздравсоцразвития России N 302н установлено, что работники, выполняющие работы в образовательных организациях всех типов и видов, а также в детских организациях, не осуществляющих образовательную деятельность (спортивных секциях, творческих, досуговых детских организациях и т.п.), обязаны проходить обязательные медицинские осмотры.
При этом, основываясь на позиции Верховного Суда РФ, можно сделать вывод, что все кандидаты на трудоустройство и работники образовательных организаций обязаны проходить предварительные и периодические медосмотры независимо от должности (Постановление Верховного Суда РФ от 06.12.2017 N 34-АД17-5).
Законом прямо запрещено требовать от соискателя какие-либо документы, кроме предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ (ч. 2 и 3 ст. 65 ТК РФ).
В соответствии с ч. 1 ст. 65 ТК РФ справка о наличии (отсутствии) судимости предъявляется поступающим на работу лицом в случаях, предусмотренных ТК РФ, иным федеральным законом. В частности, работодатель должен запросить справку об отсутствии судимости при приеме на работу:
— лица, осуществляющего педагогическую деятельность (ч. 2 ст. 331 ТК РФ);
— лица, осуществляющего деятельность в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних (ст. 351.1 ТК РФ).
Таким образом, если АНО будет осуществлять образовательную деятельность без взаимодействия с несовершеннолетними, то работодатель не вправе требовать от работников справки об отсутствии судимости. Если же АНО будет организовывать повышение квалификации, а также подготовку по востребованным профессиям (должностям) в том числе несовершеннолетних лиц, то все работники АНО обязаны иметь справки об отсутствии судимости. Данный вывод согласуется с ответом Роструда на вопрос, опубликованным в Докладе с руководством по соблюдению обязательных требований, дающих разъяснение, какое поведение является правомерным, а также разъяснение новых требований нормативных правовых актов за II квартал 2018 года.
Прохождение медосмотра будет обязательно для всех работников АНО.
В.И. Неклюдов
Государственная инспекция труда
в Нижегородской обл.
12.08.2020
