Вопрос: Можно ли взыскать с бывшего директора зарплату, в том числе премию, увеличенную и назначенную самому себе без согласия участников? Как произвести перерасчет НДФЛ и страховых взносов при взыскании данной суммы?
Ответ: Организация вправе обратиться в суд с иском к бывшему руководителю о возврате неосновательного обогащения.
В случае взыскания через суд неправомерно полученной зарплаты организация вправе обратиться в ФНС России, ФСС РФ за возвратом сумм излишне уплаченного НДФЛ и страховых взносов.
Обоснование: Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, которые, в свою очередь, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами (ч. 2 ст. 57, ч. 1, 2 ст. 135 ТК РФ).
Определение размера заработной платы руководителя общества входит в компетенцию общего собрания участников, если уставом общества решение указанного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», пп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Порядок взыскания с директора неосновательного обогащения
Заработная плата, излишне выплаченная работнику, не может быть с него взыскана, за исключением, в частности, случая, когда это связано с его неправомерными действиями, установленными судом (ч. 4 ст. 137 ТК РФ).
Данное ограничение распространяется только на взыскание заработной платы, то есть вознаграждения за труд, компенсационных и стимулирующих выплат (ч. 1 ст. 129 ТК РФ).
ГК РФ определяет излишне выплаченную в определенных случаях заработную плату как неосновательное обогащение.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК РФ (п. 1 ст. 1102 ГК РФ).
Не подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения, в частности, заработная плата и приравненные к ней платежи, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки (п. 3 ст. 1109 ГК РФ).
Единоличный исполнительный орган общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (п. 2 ст. 44 Федерального закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 71 Федерального закона N 208-ФЗ).
В рассматриваемой ситуации самовольное повышение генеральным директором своей зарплаты и ее получение носят признаки неосновательного обогащения. Увеличение и выплата зарплаты, в том числе премии, являются следствием злоупотребления генеральным директором своими правами, что является недопустимым (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Поскольку генеральный директор как единоличный исполнительный орган общества в полном объеме отвечает за текущую деятельность, в том числе и за организацию начисления и выплаты заработной платы, суд может прийти к выводу о наличии основания, предусмотренного п. 1 ст. 1102 ГК РФ, для взыскания в пользу работодателя неосновательного обогащения бывшего работника (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 14.04.2015 N 33-5357/2015).
Таким образом, организация вправе обратиться в суд с иском к бывшему руководителю о возврате неосновательного обогащения, полученного в результате выплаты заработной платы в большем, чем полагалось, размере, поскольку переплата произошла из-за недобросовестности уволившегося генерального директора.
Работодатель имеет право обратиться в суд по спору о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба (ч. 3 ст. 392 ТК РФ).
Поскольку в данном случае работодатель взыскивает с бывшего работника неосновательное обогащение в рамках корпоративных отношений, по нашему мнению, срок исковой давности, установленный в ч. 3 ст. 392 ТК РФ, применяться не может (п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2014 N Ф07-2043/2014). Следовательно, работодатель вправе обратиться в суд в пределах общего срока исковой давности, то есть в течение трех лет со дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 196, п. 1 ст. 200 ГК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 14.11.2019 N 308-ЭС19-10020 по делу N А53-21901/2017).
С иском о возмещении убытков, причиненных обществу единоличным исполнительным органом общества, вправе обратиться в суд общество или его участник (акционер) (п. 5 ст. 44 Федерального закона N 14-ФЗ, п. 5 ст. 71 Федерального закона N 208-ФЗ).
НДФЛ
С 01.01.2020 уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается, за исключением случаев доначисления (взыскания) налога по итогам налоговой проверки в соответствии с НК РФ при неправомерном неудержании (неполном удержании) налога налоговым агентом (п. 9 ст. 226 НК РФ, пп. «в» п. 16 ст. 2, п. 3 ст. 3 Федерального закона от 29.09.2019 N 325-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации»).
В случае взыскания через суд неправомерно полученной зарплаты сумма НДФЛ применительно к взысканной сумме заработной платы будет являться излишне уплаченной за счет средств налогового агента суммой, возврат которой может быть произведен только налоговым органом на основании письменного заявления налогового агента по утвержденной форме (ст. 78, п. 1 ст. 231 НК РФ, п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).
К заявлению необходимо приложить подтверждающие документы / их копии (абз. 8 п. 1 ст. 231 НК РФ, Письмо ФНС России от 06.02.2017 N ГД-4-8/2085@):
выписку из регистра налогового учета за соответствующий налоговый период;
документы, подтверждающие излишнюю уплату НДФЛ (копии платежных поручений);
решение суда о взыскании сумм необоснованного обогащения;
документы, подтверждающие возврат взысканных сумм.
Срок подачи в налоговый орган заявления о возврате — три года со дня уплаты налога в излишнем размере (п. 7 ст. 78 НК РФ).
Страховые взносы
Поскольку плательщиком страховых взносов признается общество и страховые взносы уплачиваются (в отличие от НДФЛ) из его средств, а не из сумм заработной платы работника, перечисленные страховые взносы являются излишне уплаченными обществом (ст. 419 НК РФ). Следовательно, у общества есть правовые основания для зачета (возврата) излишне уплаченной суммы страховых взносов.
За зачетом (возвратом) переплаты по взносам на ОПС, ОМС и на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством нужно обратиться в налоговый орган. Порядок зачета (возврата) переплаты в этом случае такой же, как в отношении излишне уплаченных сумм налогов (п. 3 ст. 8, ст. 78 НК РФ).
За зачетом (возвратом) взносов на страхование от несчастных случаев надо обратиться в территориальный орган ФСС РФ (п. 2 ст. 26.12 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (далее — Закон N 125-ФЗ)). Для этого нужно подать заявление по форме 22 — ФСС РФ или по форме 23 — ФСС РФ (п. п. 6, 8, 10, 11 ст. 26.12 Закона N 125-ФЗ, п. 1 Приказа ФСС РФ от 17.11.2016 N 457). Срок подачи заявлений — три года со дня излишней уплаты суммы взносов (п. 13 ст. 26.12 Закона N 125-ФЗ).
Основанием для возврата (зачета) переплаты по страховым взносам будут следующие документы:
расчет по страховым взносам за соответствующий отчетный (расчетный) период — за расчетные (отчетные) периоды ранее 2020 г. — по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 10.10.2016 N ММВ-7-11/551@, а начиная с представления расчета за I квартал 2020 г. — по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 18.09.2019 N ММВ-7-11/470@ (п. 3 Приказа ФНС России N ММВ-7-11/470@);
расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового обеспечения (форма 4 — ФСС) за соответствующий отчетный период, календарный год;
документы, подтверждающие переплату страховых взносов (копии платежных поручений);
решение суда о взыскании сумм необоснованного обогащения, а также документы, подтверждающие возврат взысканных сумм.
Е.В. Орлова
Начальник отдела аудита
ООО «ПАРТИ»
20.07.2020
