Вопрос: Может ли вознаграждение за предоставление права использования программы для ЭВМ по лицензионному договору быть предусмотрено в виде процента от какой-либо переменной величины, например в зависимости от количества обработанных при помощи такой программы запросов?
Ответ: Да, поскольку закон не предусматривает на этот счет каких-либо запретов и ограничений. В силу принципа свободы договора стороны вправе включить в свой договор любые условия, не противоречащие закону.
Обоснование: Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса РФ). В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).
Действующее законодательство РФ не устанавливает необходимость согласования размера вознаграждения по лицензионному договору исключительно в виде фиксированной платы, равно как и не содержит указания на то, что оно не может быть предусмотрено в виде процента от какой-либо переменной величины.
Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (абз. 3 п. 5 ст. 1235 ГК РФ).
По смыслу п. 1 ст. 1, пп. 1 п. 1 ст. 8 и ст. 421 ГК РФ стороны лицензионного договора вправе установить в нем размер вознаграждения за предоставление права использования программы для ЭВМ в виде процента от какой-либо переменной величины. Однако следует учитывать, что в случае установления размера вознаграждения по лицензионному договору в зависимость от выручки лицензиата при ее отсутствии лицензиар может не получить плату за предоставление права использования программы для ЭВМ.
С учетом п. 1 ст. 572 и пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ с целью выполнения запрета дарения между предпринимателями в лицензионном договоре следует предусмотреть вознаграждение в твердом размере на случай отсутствия выручки у лицензиата или ее получения в небольшом размере.
