Вопрос: Кто является плательщиком экологического сбора, если организация-импортер передает ввезенное сырье на переработку по давальческой схеме?
Ответ: В изложенной ситуации плательщиком экологического сбора будет являться заказчик-«давалец», который передавал в переработку и все время сохранял право собственности на передаваемое сырье и производимую из него продукцию.
Обоснование: В настоящее время в гражданском законодательстве РФ не содержится правовых норм, регулирующих отношения по давальческой переработке материалов (сырья).
Наиболее близкой правовой конструкцией является договор подряда, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 Гражданского кодекса РФ).
В настоящее время ни в Федеральном законе от 24.06.1998 N 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее — Закон N 89-ФЗ), ни в любом другом нормативном правовом акте Российской Федерации не закреплено понятие «производитель».
Статья 24.2 Закона N 89-ФЗ устанавливает обязанность производителей, импортеров товаров обеспечить утилизацию установленного количества отходов, образуемых в результате утраты указанными товарами, в том числе упаковкой товаров, потребительских свойств.
Согласно п. 7 ст. 24.2 Закона N 89-ФЗ производители, импортеры товаров, которые не обеспечивают самостоятельную утилизацию отходов от использования товаров, уплачивают экологический сбор в размерах и в порядке, которые установлены ст. 24.5 Закона N 89-ФЗ.
В отношении упаковки, подлежащей утилизации после утраты потребительских свойств, обязанность выполнения нормативов утилизации возлагается на производителей, импортеров товаров в этой упаковке (п. 10 ст. 24.2 Закона N 89-ФЗ).
Впервые выпускаемая в обращение продукция — это продукция, которая ранее не находилась в обращении на территории Российской Федерации либо которая ранее выпускалась в обращение и свойства или характеристики которой были впоследствии изменены (ст. 2 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ «О техническом регулировании»).
Исходя из приведенных норм обязательства по уплате экологического сбора в ситуации, когда импортером по давальческому договору передаются материалы переработчику (производителю), а затем переработчик возвращает готовую продукцию (переработанную продукцию) заказчику (импортеру материалов) и при этом согласно договору право собственности на материалы и готовую продукцию сохраняется за заказчиком (импортером в данном случае), можно сделать вывод, что плательщиком экологического сбора будет являться заказчик-«давалец», который передавал в переработку и все время сохранял право собственности на передаваемую продукцию.
Поскольку именно заказчик-«давалец» фактически является производителем, поскольку и передаваемые материалы, и готовая продукция находятся в его собственности, им финансируется производственный процесс, им также осуществляется итоговый контроль при приемке готового изделия (продукции).
Имеются судебные решения, подтверждающие изложенную позицию (Постановление ФАС Московского округа от 23.10.2003 N КА-А40/8288-03).
Аналогичный вывод содержится также в Письме Росприроднадзора от 28.06.2017 N АС-10-02-36/13739. В данном Письме также разъяснено, что в случае, если производственная организация оказывает услугу по производству товаров (то есть выпускает товары по заказу обладателя торговой марки, причем независимо от применяемой схемы — производство товаров из собственного сырья либо из давальческого), при этом условиями договора установлено, что права на произведенный товар в полном объеме принадлежат обладателю торговой марки, в случае отсутствия условия об определении лица, обязанного осуществлять утилизацию отходов от использования товаров, данная обязанность лежит на обладателе прав на товары.
