Вопрос: Каков срок давности привлечения организации к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ за неоприходование наличной выручки: два месяца или год?
Ответ: По нашему мнению, само по себе данное правонарушение не связано с нарушением законодательства о применении ККТ, поэтому срок давности привлечения к ответственности составит два месяца. Однако если контролирующие органы посчитают, что законодательство о применении ККТ было нарушено, то с учетом позиции Верховного Суда РФ срок давности привлечения к ответственности за неоприходование выручки составит год.
Обоснование: Нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся, в частности, в неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 4 000 до 5 000 руб.; на юридических лиц — от 40 000 до 50 000 руб. (ч. 1 ст. 15.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).
В отношении административного правонарушения, связанного с неоприходованием (неполным оприходованием) в кассу выручки, КоАП РФ не установлены специальные сроки давности.
Согласно ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня его совершения (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, — по истечении трех месяцев), за исключением правонарушений, по которым установлены иные сроки давности — год, два года и др. За нарушение законодательства о применении ККТ предусмотрен срок давности год.
При длящемся административном правонарушении этот срок начинают исчислять со дня его обнаружения в соответствии с ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ.
Неоприходование наличной выручки заключается в нарушении положений Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства» (далее — Указание N 3210-У), в частности пп. 4.6 п. 4 Указания N 3210-У. Данное Указание принято на основании Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
Так как моментом начала и окончания данного административного правонарушения является день получения и неоприходования выручки в кассу, такое правонарушение можно считать разовым и не относящимся к категории длящихся, а следовательно, может применяться общий срок давности (два месяца), исчисляемый со дня, в котором установлен факт ее неоприходования в кассу.
Это подтверждено, например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2018 N 09АП-32251/2018 по делу N А40-47777/18, где суд отменил постановление о привлечении к административной ответственности за неоприходование в кассу денежной наличности, поскольку срок давности привлечения общества к административной ответственности истек. Выводы о двухмесячном сроке давности при привлечении к ответственности содержатся также в других судебных актах — например, в Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 23.01.2020 N 02АП-11083/2019 по делу N А29-863/2019, где суд, рассматривая спор о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ (но с другими обстоятельствами), пришел к выводу, что нарушение порядка осуществления наличных расчетов, регламентированных Указанием Банка России от 07.10.2013 N 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», не связано с непосредственным применением ККТ. Данный нормативный акт относится к законодательству о применении ККТ, поскольку Указание Банка России N 3073-У не принято в соответствии с Федеральным законом от 22.05.2003 N 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации» и не касается правил применения ККТ при осуществлении расчетов в Российской Федерации (также см. Постановления Первого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2020 N 01АП-11761/2019 по делу N А79-11046/2019, Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.08.2019 по делу N А33-9253/2019 и др.).
Однако Верховный Суд РФ в Определении от 25.04.2019 N 305-ЭС19-915 по делу N А40-162377/2018 посчитал, что срок давности привлечения к ответственности за нарушение по неоприходованию выручки по ст. 15.1 КоАП РФ составляет не два месяца, а год. Суд посчитал, что Указание N 3210-У принято в соответствии с Федеральным законом N 54-ФЗ.
Аналогичная позиция высказана и в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2018 N 09АП-4551/2018 по делу N А40-198626/17 (Определением Верховного Суда РФ от 09.08.2018 N 305-АД18-7031 по делу N А40-198626/2017 отказано в передаче дела N А40-198626/17 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра), где отмечено, что для ст. 15.1 КоАП РФ срок давности привлечения к ответственности составляет год.
Таким образом, по нашему мнению, само по себе данное правонарушение не связано с нарушением законодательства о применении ККТ, поэтому срок давности привлечения к ответственности составит два месяца. Однако если контролирующие органы посчитают, что законодательство о применении ККТ было нарушено, то с учетом позиции Верховного Суда РФ срок давности привлечения к ответственности за неоприходование выручки составит год.
