Вопрос: Казахстанская организация предоставляет российской организации возможность участия в электронных торгах. Относятся ли указанные услуги к услугам в электронной форме в соответствии со ст. 174.2 НК РФ? Возникают ли у российской организации обязанности налогового агента по НДС?
Ответ: По нашему мнению, российская организация — заказчик услуг по приобретению доступа для участия в электронных торгах не является налоговым агентом по НДС при приобретении таких услуг у казахстанской организации.
Обоснование: Для достоверного вывода о наличии объекта налогообложения по НДС необходимо определиться с квалификацией услуг, оказываемых казахстанской организацией.
Местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации при оказании ему, в частности, услуг, указанных в п. 1 ст. 174.2 Налогового кодекса РФ, в котором перечислены услуги, оказываемые иностранными организациями в электронной форме, через сеть Интернет, автоматизированно с использованием информационных технологий (абз. 12 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).
К таким услугам относится, в частности, поименованное в абз. 5 п. 1 ст. 174.2 НК РФ оказание через сеть Интернет услуг по предоставлению технических, организационных, информационных и иных возможностей, осуществляемых с использованием информационных технологий и систем, для установления контактов и заключения сделок между продавцами и покупателями (включая предоставление торговой площадки, функционирующей в сети Интернет в режиме реального времени, на которой потенциальные покупатели предлагают свою цену посредством автоматизированной процедуры и стороны извещаются о продаже путем отправляемого автоматически создаваемого сообщения).
Статьей 174.2 НК РФ определен особый порядок обложения НДС операций по реализации иностранными компаниями электронных услуг, если покупателем выступает резидент Российской Федерации.
Исходя из изложенного для целей налогообложения НДС в соответствии со ст. 174.2 НК РФ предоставление казахстанской организацией российской организации возможности участия в электронных торгах следует признавать услугами, оказанными в электронной форме.
При этом Российская Федерация и Республика Казахстан являются государствами — членами ЕАЭС на основании Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее — Договор о ЕАЭС). Порядок взимания косвенных налогов и механизм контроля за их уплатой при выполнении работ, оказании услуг определяется в Приложении N 18 «Протокол о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг» к Договору о ЕАЭС (далее — Протокол).
Согласно п. 29 Протокола местом реализации услуг признается территория государства-члена, если налогоплательщиком этого государства-члена приобретаются услуги, названные в пп. 1 — 4.
Следовательно, если такие услуги не указаны в пп. 1 — 4 п. 29 Протокола и квалифицируются как прочие услуги, место их реализации следует определять в соответствии с пп. 5 п. 29 Протокола, то есть по месту нахождения налогоплательщика государства-члена, оказывающего услуги.
В пп. 1 — 4 п. 29 Протокола услуги по доступу к электронным торгам не указаны, также в Протоколе отсутствуют нормы, подобно НК РФ определяющие место оказания услуг в электронной форме и устанавливающие порядок обложения косвенными налогами таких услуг.
Поэтому если казахстанская организация предоставляет российской организации возможность участия в электронных торгах, местом реализации таких услуг территория РФ не является и налогообложение производится в Республике Казахстан.
Согласно ст. 7 НК РФ международные договоры Российской Федерации, устанавливающие иные правила и нормы, чем предусмотрено НК РФ, имеют приоритет перед национальным законодательством (Письмо Минфина России от 18.01.2019 N 03-07-13/1/2057).
Вне зависимости от того, кто является покупателем услуг — физическое лицо или организация, индивидуальный предприниматель, с 1 января 2019 г. обязанность по исчислению и уплате НДС возлагается на оказывающие услуги в электронной форме иностранные компании, если обязанность по уплате данного налога не возложена на налогового агента (п. 3 ст. 174.2 НК РФ). При этом для этих целей в соответствии с п. 4.6 ст. 83 НК РФ указанные иностранные компании должны встать на налоговый учет в Российской Федерации (Письма Минфина России от 29.05.2019 N 03-07-11/38901, от 04.04.2019 N 03-07-08/23761).
С указанной даты при приобретении у иностранной организации услуг в электронной форме обязанности налогового агента у российской организации — покупателя не возникают.
Налоговыми агентами в соответствии с п. п. 3, 10 ст. 174.2 НК РФ признаются только иностранные или российские организации — посредники, участвующие в расчетах непосредственно с покупателями электронных услуг (Письмо ФНС России от 29.05.2019 N СД-4-3/10374@).
Поскольку российская организация приобретает у казахстанской организации электронные услуги, не упомянутые в п. 29 Протокола, организация — резидент ЕАЭС не обязана вставать на налоговый учет в Российской Федерации (см. также Письмо Минфина России от 20.08.2019 N 03-07-13/1/63719).
НДС казахстанская организация будет уплачивать на территории своей страны, а российская организация не должна выступать налоговым агентом.
А.Г. Дьяконов
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
25.12.2019
