Вопрос: Казахстанская организация оказала услуги ИП, связанные с приемом заявки, проведением формальной экспертизы промышленных образцов, выдачей патента на территории Казахстана. Должен ли ИП как налоговый агент уплатить НДС в бюджет РФ?
Ответ: Полагаем, что в рассматриваемой ситуации индивидуальный предприниматель не будет являться налоговым агентом по уплате НДС в бюджет РФ. Однако существует вероятность возникновения споров с контролирующими органами, которые могут квалифицировать оказанные услуги как консультационные или юридические.
Обоснование: Местом реализации юридических и консультационных услуг, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается территория Российской Федерации, и, соответственно, такие услуги являются объектом налогообложения по НДС в Российской Федерации (Письмо ФНС России от 23.12.2015 N ЕД-4-15/22643@).
В связи с тем что и Российская Федерация, и Республика Казахстан являются членами Евразийского экономического союза, при заключении договора с резидентом государства — члена ЕАЭС следует руководствоваться положениями, установленными Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (Приложение N 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014)) (далее — Протокол).
Взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве-члене, территория которого признается местом реализации работ, услуг (п. 28 Протокола).
Как следует из пп. 4 п. 29 указанного Протокола, при передаче, предоставлении, уступке патентов, лицензий, иных документов, удостоверяющих права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания, авторских, смежных прав или иных аналогичных прав местом реализации работ, услуг признается территория государства-члена, если данные работы (услуги) приобретаются налогоплательщиком этого государства-члена.
Кроме того, место реализации научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических (технологических) работ, консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, дизайнерских, маркетинговых услуг, а также услуг по обработке информации определяется по месту нахождения их покупателя (заказчика) (пп. 4 п. 29 Протокола).
Соответственно, в случае если выполнены работы (оказаны услуги), не поименованные в пп. 1 — 4 п. 29 Протокола, местом их реализации будет являться территория государства, налогоплательщиком которого выполняются работы и оказываются услуги, что следует из пп. 5 п. 29 Протокола. Как следует из содержания вопроса, ИП оказаны услуги, связанные с приемом заявки, проведением формальной экспертизы промышленных образцов, выдачей патента на территории Казахстана, при этом буквально данные услуги не поименованы в пп. 1 — 4 п. 29 Протокола.
Определения поименованных в пп. 1 — 4 п. 29 Протокола юридических, бухгалтерских, рекламных и других категорий услуг содержатся в п. 2 Протокола, согласно которому, в частности:
консультационные услуги — это услуги по предоставлению разъяснений, рекомендаций и иных форм консультаций, включая определение и (или) оценку проблем и (или) возможностей лица, по управленческим, экономическим, финансовым (в том числе налоговым и бухгалтерским) вопросам, а также по вопросам планирования, организации и осуществления предпринимательской деятельности, управления персоналом;
юридические услуги — услуги правового характера, в том числе предоставление консультаций и разъяснений, подготовка и правовая экспертиза документов, представление интересов заказчиков в судах.
В свою очередь, в вопросе поименованы и другие услуги, которые, по мнению автора, нельзя однозначно отнести к видам услуг, предусмотренных пп. 4 п. 29 Протокола, в том числе к консультационным или к юридическим, в связи с чем место реализации спорных услуг подлежит определению по законодательству Республики Казахстан.
Стоит отметить, что согласно разъяснениям Минфина России относительно применения ст. 148 Налогового кодекса РФ порядок определения места реализации работ, услуг по месту деятельности исполнителя применяется, в частности, в отношении посреднических услуг, услуг по сертификации и услуг по патентованию на основании пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ (Письма от 30.10.2015 N 03-07-08/62599, от 07.04.2017 N 03-07-08/20810, от 29.04.2016 N 03-07-08/25366).
При таких обстоятельствах место реализации указанных в договоре услуг для целей исчисления НДС, по нашему мнению, подлежит определению по государству — исполнителю услуг (пп. 5 п. 29 Протокола). Поскольку исполнителем выступает казахстанская организация, следовательно, местом реализации услуг для целей исчисления НДС является территория Республики Казахстан, а не России.
Соответственно, индивидуальный предприниматель не будет являться налоговым агентом по НДС и у него не возникнет обязанность по уплате НДС в бюджет РФ, поскольку на основании п. п. 1, 2 ст. 161 НК РФ обязанности агента возникают, когда место реализации услуг — территория РФ.
В то же время следует отметить, что существует риск возникновения претензий со стороны контролирующих органов ввиду специфики и неопределенности вида оказываемых услуг иностранным исполнителем, которые (услуги) исходя из их содержания могут быть квалифицированы налоговыми органами в качестве юридических или консультационных (Письмо ФНС России N ЕД-4-15/22643@).
В связи с чем рекомендуется в тексте договора четко обозначить, к какому виду услуг относятся оказываемые услуги.
А.Ю. Васильев
Советник государственной
гражданской службы РФ
3 класса
26.11.2019
