Вопрос: В настоящее время в установлении ненормированного рабочего дня нет необходимости. Можно ли в локальном акте прописать на будущий период работы условие о ненормированном рабочем дне с перечнем должностей, кому он может быть установлен, но при этом не устанавливать работнику ненормированный рабочий день?
Ответ: Утверждение в ЛНА перечня должностей с ненормированным рабочим днем на будущее законодательством не предусмотрено. Если работник занимает должность, включенную в перечень должностей с ненормированным рабочим днем, то считается, что ненормированный рабочий день работнику установлен.
Закрепление в ЛНА организации такого перечня дает право лицам, занимающим соответствующие должности, на установленные компенсации независимо от того, привлекались они к выполнению своих функций в нерабочее время или нет.
Данный вывод подтверждается судебной практикой.
Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 101 Трудового кодекса РФ ненормированный рабочий день — это особый режим работы, в соответствии с которым работники могут по распоряжению работодателя эпизодически привлекаться к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени.
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или ЛНА, которые принимаются с учетом мнения профсоюза.
Как следует из ч. 1 ст. 119 ТК РФ, работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее трех календарных дней.
Коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка может быть предусмотрена более длительная продолжительность такого отпуска.
Кроме того, ЛНА организации могут быть предусмотрены дополнительные компенсации работникам, которым установлен ненормированный рабочий день. Например, это может быть доплата в размере до 50% должностного оклада (Апелляционное определение Челябинского областного суда от 25.01.2019 по делу N 11-275/2019).
Режим работы, указанный в ЛНА, изначально предполагает возможность привлечения работника к выполнению обязанностей за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени.
Если работник занимает должность, включенную в перечень должностей с ненормированным рабочим днем, то считается, что ненормированный рабочий день работнику установлен.
Так, судом при рассмотрении вопроса о правомерности оплаты дополнительного отпуска работникам за ненормированный рабочий день сделаны следующие выводы:
— законом не предусмотрено обязательного издания приказов работодателя о выполнении работниками трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени при ненормируемом рабочем дне, не установлено определенной формы (устной или письменной), в которой работодатель отдает распоряжение о привлечении работника к работе за пределами рабочего времени;
— закрепление в ЛНА организации перечня должностей работников с ненормированным рабочим днем дает право лицам, занимающим соответствующие должности, на установленные компенсации независимо от того, привлекались они к выполнению своих функций в нерабочее время или нет (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2016 N 07АП-12378/2015 по делу N А45-15265/2015).
Кроме того, Роструд придерживается того мнения, что условие о ненормированном рабочем дне подлежит включению в трудовой договор, если соответствующая должность работника предусмотрена перечнем должностей работников с ненормированным рабочим днем, утвержденным в ЛНА (Письмо Роструда от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1).
Таким образом, утверждение в ЛНА перечня должностей с ненормированным рабочим днем на будущее законодательством не предусмотрено.
