Применяется ли льгота по НДС, если заключен смешанный договор с элементами сублицензионного соглашения о передаче неисключительных прав использования ПО и услуг по его установке?
По реализации неисключительных прав на программное обеспечение в рамках смешанного договора, содержащего все элементы сублицензионного соглашения, применять льготу по НДС не следует.
Стороны могут заключить смешанный договор, содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых в нем содержатся, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 421 ГК РФ). К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ГК РФ).
Реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав на территории РФ признается объектом обложения НДС. Услуги по установке программного обеспечения на территории РФ облагаются НДС независимо от вида договора (п. 1 ст. 146 НК РФ).
Обязанность по начислению НДС при реализации самого ПО зависит от вида договора, на основании которого оно передается. Так, при реализации неисключительных прав использования ПО на основании лицензионного (сублицензионного) договора может применяться льгота по НДС (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). При этом наличие лицензионного или сублицензионного договора является обязательным условием для освобождения от уплаты НДС.
В случае передачи неисключительных прав на ПО в рамках иных договоров, в том числе смешанных, включающих все элементы лицензионных договоров, операции подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке (Письмо Минфина России от 27.11.2018 N 03-07-07/85571).
Также следует отметить позицию Верховного Суда РФ, который в Определении от 03.02.2016 N 305-КГ15-18998 по делу N А40-56211/2014 указал, что льгота по НДС, установленная пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, не распространяется на положения договора оказания услуг в рамках смешанного договора.
Таким образом, передача неисключительных прав на программное обеспечение в рамках смешанного договора, содержащего все элементы сублицензионного соглашения, облагается НДС в общеустановленном порядке. Во избежание налоговых рисков рекомендуется заключить отдельные договоры с контрагентами о передаче прав использования ПО на основании сублицензионного договора и оказания услуг установки данного ПО.
