Правомерно ли привлечение организации к ответственности по п. 2 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок по требованию налогового органа утраченных документов (информации) по ст. 93.1 НК РФ вне рамок налоговых проверок?
Привлечение организации к ответственности по п. 2 ст. 126 НК РФ является неправомерным. В данном случае организация подлежит привлечению к ответственности, предусмотренной ст. 129.1 НК РФ.
В случае возникновения у налоговых органов вне рамок проведения налоговых проверок обоснованной необходимости получения документов (информации) относительно конкретной сделки должностное лицо налогового органа вправе истребовать эти документы (информацию) у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке (п. 2 ст. 93.1 НК РФ).
При истребовании информации относительно конкретной сделки в поручении указываются сведения, позволяющие идентифицировать эту сделку, и сведения о том, при проведении какого мероприятия налогового контроля возникла необходимость в представлении указанных документов, либо что такая необходимость возникла в связи с наличием недоимки и задолженности по пеням и штрафам (п. 3 ст. 93.1 НК РФ).
Лицо, получившее требование о представлении документов (информации) в соответствии с п. 2 ст. 93.1 НК РФ, исполняет его в течение десяти дней со дня получения или в тот же срок уведомляет, что не располагает истребуемыми документами (информацией) (п. 5 ст. 93.1 НК РФ).
Отказ лица от представления истребуемых в соответствии со ст. 93.1 НК РФ документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ. Неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) истребуемой информации признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную ст. 129.1 НК РФ (п. 6 ст. 93.1 НК РФ).
Налогоплательщики обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов, если иное не предусмотрено НК РФ (пп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ).
Как указал Минфин России, в целях обеспечения исполнения указанного пункта и представления в установленном порядке в налоговый орган документов соответствующие документы, утраченные налогоплательщиком, должны быть восстановлены. Непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, влечет налоговую ответственность, установленную ст. 126 НК РФ (Письма Минфина России от 22.07.2013 N 03-02-07/2/28610 (направлено Письмом ФНС России от 14.08.2013 N АС-4-3/14759@), от 07.06.2013 N 03-02-07/1/21191).
Поскольку организация не представила в налоговый орган в установленный законодательством срок документы и не сообщила, что не располагает указанными документами, ею совершено налоговое правонарушение.
Однако в данной ситуации необходимо исходить из того, что согласно позиции ФНС России, изложенной в Письме от 27.06.2017 N СА-4-9/12220@, при вынесении налоговыми органами решений, в соответствии с которыми заявители привлекаются к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 126 НК РФ, не учитываются нормы ст. 93.1 НК РФ, исходя из которых лицо подлежит привлечению к ответственности, предусмотренной ст. 126 НК РФ, при истребовании документов на основании п. 1 ст. 93.1 НК РФ при проведении налоговой проверки. В случае истребования документов (информации) на основании п. 2 ст. 93.1 НК РФ относительно конкретной сделки вне рамок проведения налоговых проверок лицо подлежит привлечению к ответственности, предусмотренной ст. 129.1 НК РФ.
То есть необходимо разграничивать налоговые правонарушения при привлечении к налоговой ответственности за невыполнение требований налогового органа на основании ст. 93.1 НК РФ (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.07.2018 N Ф08-5463/2018 по делу N А25-2985/2017).
Таким образом, несмотря на то, что организацией совершено налоговое правонарушение, привлечение ее к ответственности по п. 2 ст. 126 НК РФ является неправомерным.
Каждое лицо, по мнению которого его права нарушены актом налогового органа ненормативного характера, действием или бездействием должностного лица налогового органа, вправе в установленном порядке обжаловать такие акты, действие (бездействие) в порядке, установленном гл. 19 НК РФ (Письмо Минфина России от 10.04.2017 N 03-02-07/1/21041).
