Нужно ли пересчитать НДФЛ за 2017 — 2018 гг., если выявлено, что работнику неправильно предоставлен имущественный вычет по НДФЛ (работником не предоставлено уведомление о праве на такой вычет)?
По нашему мнению, работодателю следует пересчитать НДФЛ без учета имущественного налогового вычета за 2017 — 2018 гг., удержать и перечислить его в бюджет, а также представить уточненные формы 6-НДФЛ и 2-НДФЛ за эти годы.
Имущественные налоговые вычеты, предусмотренные пп. 3 и 4 п. 1 ст. 220 НК РФ, могут быть предоставлены налогоплательщику до окончания налогового периода при его обращении с письменным заявлением к работодателю (п. 8 ст. 220 НК РФ).
Вычеты предоставляются при условии подтверждения права налогоплательщика на имущественные налоговые вычеты налоговым органом по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 14.01.2015 N ММВ-7-11/3@.
Подтверждение права на имущественный налоговый вычет выдается налоговым органом для применения в налоговом периоде, не истекшем к моменту выдачи такого подтверждения (п. 8 ст. 220 НК РФ). Утвержденная форма подтверждения предусматривает указание года (налогового периода), за который право налогоплательщика на получение имущественного налогового вычета подтверждено.
В Письме ФНС России от 18.04.2013 N ЕД-3-3/1417@ был сделан вывод о неправомерности предоставления работнику имущественного налогового вычета в налоговом периоде, за который налогоплательщиком соответствующего уведомления налоговому агенту не представлено.
Указанная позиция может быть объяснена потребностями налогового контроля, поскольку у налогоплательщика есть право получения вычета у нескольких налоговых агентов, а также право самостоятельного получения вычета в налоговом органе при подаче налоговой декларации.
Вместе с тем п. 9 ст. 220 НК РФ прямо предусматривает, что, если в налоговом периоде имущественные налоговые вычеты, предусмотренные пп. 3 и (или) 4 п. 1 ст. 220 НК РФ, не использованы полностью, их остаток может быть перенесен на последующие налоговые периоды до полного их использования (для налогоплательщиков, получающих пенсии в соответствии с законодательством РФ, вычеты могут быть перенесены и на предшествующие периоды).
В связи с этим, если у работника имелось право на получение имущественного налогового вычета за 2017 — 2018 гг., спор по сумме предоставленного вычета отсутствует, налогоплательщик не обращался за получением вычета к иному налоговому агенту и в налоговый орган, недоимка по НДФЛ не возникает. Предъявление в подобной ситуации к налоговому агенту требований об уплате пеней по ст. 75 НК РФ и штрафа по ст. 123 НК РФ только за факт отсутствия подтверждения налогового органа о праве налогоплательщика на вычет, датированного 2017, 2018 гг., является, по нашему мнению, неправомерным.
Аналогичная позиция отражена в Определении ВАС РФ от 30.10.2009 N ВАС-14262/09 по делу N А76-25406/2008-44-676/88.
Однако налоговый агент в целях снижения налогового риска (в случае если налогоплательщик не представит уведомление о подтверждении права на имущественный налоговый вычет) может принять решение пересчитать НДФЛ без учета имущественного налогового вычета за 2017 — 2018 гг., удержать и перечислить его в бюджет. В таком случае необходимо будет представить в налоговый орган уточненные справки 2-НДФЛ и расчеты 6-НДФЛ в порядке, установленном ст. 81 НК РФ.
Налоговый агент освобождается от ответственности по ст. 123 НК РФ в случае выполнения условий п. 2 ст. 123 НК РФ (если за 2018 г. расчет 6-НДФЛ с ошибками не был представлен), а также условий п. п. 4, 6 ст. 81 НК РФ (если расчет 6-НДФЛ уже был представлен с ошибками за 2017 — 2018 гг.).
Уточненные справки 2-НДФЛ представляются по форме, действовавшей в налоговом периоде, за который вносятся соответствующие изменения (п. 5 Порядка представления в налоговые органы сведений о доходах физических лиц и сообщений о невозможности удержания налога и сумме налога на доходы физических лиц, утвержденного Приказом ФНС России от 16.09.2011 N ММВ-7-3/576@, п. 5 Порядка представления в налоговые органы сведений о доходах физических лиц и суммах НДФЛ и сообщения о невозможности удержания налога, о суммах дохода, с которого не удержан налог, и сумме неудержанного НДФЛ, утвержденного Приказом ФНС России от 02.10.2018 N ММВ-7-11/566@).
Следует учесть, что представление налоговым агентом налоговому органу документов, предусмотренных НК РФ, содержащих недостоверные сведения, предусматривает ответственность в размере 500 руб. за каждый представленный документ, содержащий недостоверные сведения (п. 1 ст. 126.1 НК РФ).
Налоговый агент освобождается от указанной ответственности в случае, если он самостоятельно выявил ошибки и представил налоговому органу уточненные документы до момента, когда узнал об обнаружении налоговым органом недостоверности содержащихся в представленных им документах сведений (п. 2 ст. 126.1 НК РФ).
С.В. Разгулина,
действительного
государственного советника
Российской Федерации
3 класса
