Вопрос: Российская организация в налоговой декларации по НДС отразила ряд операций, освобождаемых от налогообложения в силу ст. 149 НК РФ. При проведении камеральной налоговой проверки налоговая инспекция в порядке ст. 93 НК РФ истребовала документы, подтверждающие наличие оснований для применения ст. 149 НК РФ при исчислении НДС.
Подлежит ли требование налоговой инспекции удовлетворению?
Ответ: Поскольку освобождение от обязанности уплачивать НДС по операциям, указанным в ст. 149 Налогового кодекса РФ, не носит характера льготы, подтверждение этого обстоятельства не входит в обязанность налогоплательщика (п. 6 ст. 88 НК РФ) при представлении им налоговой декларации, в которой такая операция отражается как операция, освобождаемая от обложения данным налогом.
Обоснование: Согласно пп. 1 и 2 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговым органам предоставлено право проводить в порядке, установленном НК РФ, налоговые проверки, а также требовать в соответствии с законодательством о налогах и сборах документы, подтверждающие правильность исчисления и уплаты налогоплательщиком налогов.
В соответствии с п. 1 ст. 88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.
Пунктом 1 ст. 93 НК РФ предусмотрено, что инспекция вправе истребовать необходимые для проверки документы. При этом в соответствии с п. п. 6, 7 ст. 88 НК РФ при проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщиков, использующих налоговые льготы, документы, подтверждающие их право на эти налоговые льготы. При этом налоговые органы не вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения и документы, если иное не предусмотрено данной статьей или если представление таких документов вместе с декларацией не установлено НК РФ.
Согласно ст. 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор либо уплачивать его в меньшем размере.
В ст. 149 НК РФ перечислены операции, освобождаемые от налогообложения (не подлежащие налогообложению). Из НК РФ прямо не следует, относится ст. 149 НК РФ к категории налоговых льгот или нет.
Однако применительно к п. 2 ст. 146 НК РФ Президиум ВАС РФ в Постановлении от 18.09.2012 N 4517/12 указал, что отсутствие у налогоплательщика обязанности исчислять и уплачивать в бюджет НДС с операций, перечисленных в п. 2 ст. 146 НК РФ, прямо предусмотрено нормами налогового законодательства и в силу ст. 56 НК РФ не является льготой. Такая реализация, не признаваемая объектом обложения НДС, не учитывается при формировании налоговой базы по указанному налогу, в то время как налоговые льготы, согласно ст. 56 НК РФ, применяются только в отношении отдельных категорий налогоплательщиков. Таким образом, направление налогоплательщику при проведении камеральной налоговой проверки требования о представлении документов, подтверждающих правомерность отражения в налоговой отчетности операций, не облагаемых НДС, противоречит нормам ст. 88 НК РФ.
Мотивы принятого ВАС РФ решения в полном объеме применимы и к ст. 149 НК РФ.
Указанный вывод подтверждается судебной практикой. Так, например, в Постановлении ФАС Московского округа от 20.08.2013 N А40-87461/11-99-409 суд указал, что направление обществу при проведении камеральной налоговой проверки требования о представлении документов, подтверждающих правомерность отражения в налоговой отчетности операций, не облагаемых НДС на основании ст. 149 НК РФ, противоречит законодательству, так как ст. 56, п. п. 6, 7 ст. 88 НК РФ распространяются не только на ст. 146 НК РФ, но и на ст. 149 НК РФ.
С.А.Дергачев
Юридическая компания «Taxadvisor»
03.12.2013
