Можно ли заключить трехстороннее соглашение о проведении зачета взаимных требований с использованием отдельного счета для расчетов по государственному оборонному заказу?
ООО-1 отгружает изделия ООО-3 в рамках исполнения контракта по государственному оборонному заказу, расчеты между ними ведутся с использованием отдельных счетов. ООО-1 имеет задолженность перед ООО-2 за поставку указанных изделий.
ООО-2 имеет задолженность перед ООО-3 по договору оказания услуг.
Можно ли заключить трехстороннее соглашение о проведении зачета взаимных требований между организациями?
Проведение взаимозачета невозможно.
Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ).
Случаи, когда зачет недопустим, установлены в ст. 411 ГК РФ, к ним относятся иные случаи, установленные законом.
Головной исполнитель, исполнитель определяют в контрактах, заключаемых с исполнителями, другими исполнителями, обязательное условие об осуществлении расчетов по таким контрактам с использованием для каждого контракта отдельного счета, открытого в уполномоченном банке, а также реквизиты этого счета (п. 6 ч. 1 и п. 6 ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее — Закон N 275-ФЗ), пп. «и» п. 13 Положения о примерных условиях государственных контрактов (контрактов) по государственному оборонному заказу, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2013 N 1275).
Под отдельным счетом понимается счет, открытый головному исполнителю, исполнителю в уполномоченном банке для осуществления расчетов по ГОЗ в соответствии с условиями государственного контракта, каждого контракта (п. 10 ст. 3 Закона N 275-ФЗ).
Головной исполнитель и исполнитель ГОЗ обязаны осуществлять расчеты по ГОЗ только с использованием отдельных счетов, открытых в уполномоченном банке, при наличии у исполнителей договоров о банковском сопровождении, заключенных с уполномоченным банком (п. 7 ч. 1 и п. 7 ч. 2 ст. 8 Закона N 275-ФЗ).
Головной исполнитель, исполнитель обязаны соблюдать режим использования отдельного счета (п. 5 ч. 1 и п. 5 ч. 2 ст. 8 Закона N 275-ФЗ).
Режим использования отдельного счета предусматривает возможность списания денежных средств с отдельных счетов на обычные банковские счета, открытые в коммерческих кредитных организациях, для оплаты расходов на сумму не более 5 (пяти) млн руб. для головного исполнителя и 3 (трех) млн руб. для исполнителей в месяц (пп. «з» п. 2 ч. 1 ст. 8.3 Закона N 275-ФЗ).
Контролирующие органы также указывают на отсутствие ограничений, кроме как по сумме, в части использования 5/3 (пяти/трех) млн руб. на иные цели, не связанные с исполнением ГОЗ. Однако обращают внимание на то, что запрещаются действия (бездействие) головного исполнителя, исполнителя, влекущие за собой необоснованное завышение цены на продукцию по ГОЗ, неисполнение или ненадлежащее исполнение государственного контракта, контракта, в том числе действия (бездействие), направленные на использование полученных по государственному контракту, контракту средств на цели, не связанные с выполнением ГОЗ (п. 3 ч. 3 ст. 8 Закона N 275-ФЗ, Письмо Минобороны России, Минпромторга России, ФАС России от 18.07.2017 N 211/692 нс).
Обратите внимание! Совершение действий (бездействия) головного исполнителя, исполнителя, которые приводят или могут привести к необоснованному завышению цены продукции по государственному оборонному заказу, неисполнению либо ненадлежащему исполнению государственного контракта по государственному оборонному заказу может повлечь привлечение к административной ответственности (ст. 14.55.2 КоАП РФ).
Использование отдельного счета не допускается при проведении взаимозачета (п. 13 ст. 8.4 Закона N 275-ФЗ).
Анализ судебной практики показывает, что суды придерживаются той позиции, что в Законе N 275-ФЗ установлен прямой запрет на проведение взаимозачетов для головных исполнителей, исполнителей, заключивших контракт во исполнение ГОЗ (Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.02.2019 N Ф04-7142/2019 по делу N А45-16266/2018, Арбитражного суда Поволжского округа от 06.08.2019 N Ф06-49926/2019 по делу N А12-36523/2018).
При этом установленный в п. 13 ст. 8.4 Закона о государственном оборонном заказе запрет на осуществление взаимозачетов не распространяется на согласованный сторонами порядок расчета по договору, определение сложившегося в рамках одного договора сальдо взаимных предоставлений (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2020 N 07АП-167/2020 по делу N А45-25666/2019).
Таким образом, на основании изложенного выше считаем, что в рамках рассматриваемой ситуации проведение взаимозачета невозможно.
Принятие иного решения может привести к риску спора с контролирующими органами, и, учитывая сложившуюся судебную практику, существует высокий риск того, что суд может принять решение не в пользу общества.
