Вопрос: Вправе ли участники ООО (двое) внести в устав положение, в соответствии с которым прибыль будет распределяться в пропорции 100% первому участнику и 0% второму?
Ответ: По нашему мнению, участники ООО не вправе внести в устав положение, в соответствии с которым прибыль будет распределяться в пропорции 100% первому участнику и 0% второму. Однако существует и другая позиция по данному вопросу.
Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. При этом уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Таким образом, можно сделать вывод, что участники общества вправе внести в устав положение об изменении порядка распределения прибыли в пропорции 100% первому участнику и 0% второму.
Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. Например, в Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2016 N 11АП-6620/2016 указано, что в материалы дела не представлены доказательства внесения изменений в устав общества, устанавливающих иной порядок распределения прибыли, позволяющий распределять прибыль в пользу одного из участников. То есть суд указанной формулировкой допускает, что распределение прибыли в пользу одного участника возможно, если бы такое положение было внесено в устав.
По нашему мнению, с таким тезисом согласиться нельзя по следующим основаниям. В абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона N 14-ФЗ, действительно, допускается распределение прибыли непропорционально долям участников общества. Однако обращает на себя внимание в данной формулировке именно словосочетание «распределение прибыли». При распределении в пропорции 100% первому участнику и 0% второму такого распределения не происходит, так как второй участник не получает прибыль. Также стоит обратить внимание, что участник общества вправе принимать участие в распределении прибыли (абз. 4 п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ). При внесении в устав общества указанного порядка второй участник такого права лишается.
Таким образом, по нашему мнению, участники ООО не вправе внести в устав положение, в соответствии с которым прибыль будет распределяться в пропорции 100% первому участнику и 0% второму.
Региональный информационный
центр
20.06.2017
