Вопрос: В магазине на мониторах транслируются рекламные ролики, размещенные на коммерческой основе. Перед тем как ставить ролик в эфир, организация запрашивает паспорт ролика, в котором указано музыкальное сопровождение: автор, композитор и права на использование данного музыкального контента. Вправе ли организация воспроизводить этот ролик в магазине без договора с РАО и ВОИС, если у рекламодателя есть права на использование данной мелодии?
Ответ: Если у рекламораспространителя есть достоверные сведения о наличии у рекламодателя надлежащим образом оформленного договора об использовании авторских и смежных прав, предусматривающего оплату непосредственно правообладателю, то заключения договора с РАО или ВОИС не требуется.
Обоснование: Правоотношения, складывающиеся в области рекламы, урегулированы Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон о рекламе). Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о рекламе он применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ.
Статья 3 Закона о рекламе дает определение следующим понятиям:
— реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
— рекламодатель — изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
— рекламопроизводитель — лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
— рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с ч. 1, 3 ст. 5 Закона о рекламе не допускается недобросовестная и недостоверная реклама. К недостоверной, в частности, относится реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара.
Согласно ч. 11 ст. 5 Закона о рекламе при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства РФ.
В силу ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (за исключением особых случаев, предусмотренных ч. 2 — 6 указанной статьи, ст. ст. 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей. Таким образом, субъектами административной ответственности за нарушения законодательства о рекламе могут быть рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель.
Если в роли рекламодателя и рекламопроизводителя (или рекламораспространителя) выступают разные лица, к ответственности по данной статье они могут привлекаться одновременно и независимо. При этом указанные лица несут административную ответственность только при наличии вины. Рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы наряду с рекламодателем только в том случае, если им указанные сведения не запрашивались либо если рекламораспространитель, не получив запрошенных сведений, тем не менее не отказался от распространения рекламы, а также если при проверке представленных ему сведений на предмет их соответствия фактическим обстоятельствам не проявил должных осмотрительности и осторожности (п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»).
Пленум ВАС РФ указал, что, поскольку в силу ст. 13 Закона о рекламе рекламодатель обязан представить рекламораспространителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям Закона о рекламе по требованию рекламораспространителя, рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы наряду с рекламодателем только в том случае, если им указанные сведения не запрашивались либо если рекламораспространитель, не получив запрошенных сведений, тем не менее не отказался от распространения рекламы.
Согласно п. 3 ст. 1263 Гражданского кодекса РФ при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции, аудиовизуального произведения авторы музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении, сохраняют право на вознаграждение за указанные виды использования их музыкального произведения.
В соответствии с п. 3 ст. 1240 ГК РФ при использовании результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта за автором такого результата сохраняются право авторства и другие личные неимущественные права на такой результат.
Лицо, организовавшее создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, приобретает право использования указанных результатов на основании договоров об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров, заключаемых таким лицом с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.
Статья 1242 ГК РФ допускает создание организаций по управлению правами на коллективной основе для управления одним или несколькими видами прав. Основанием полномочий таких организаций является договор о передаче полномочий по управлению правами, заключаемый с правообладателем. Однако организация по управлению правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию, вправе осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены (п. 3 ст. 1244 ГК РФ).
В настоящее время государственная аккредитация предоставлена Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (ВОИС) и Общероссийской общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО).
В соответствии с п. 5 ст. 1242 ГК РФ организации по управлению правами на коллективной основе вправе от имени правообладателей или от своего имени предъявлять требования в суде, а также совершать иные юридические действия, необходимые для защиты прав, переданных им в управление на коллективной основе.
Согласно п. 1 ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (неисключительной) лицензии и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов. В случаях, если объекты авторских и смежных прав могут быть использованы без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения, организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями, иными лицами, на которых возложена обязанность по уплате средств для выплаты вознаграждения, договоры о выплате вознаграждения и собирает средства на эти цели.
В соответствии с п. 3 ст. 1243 ГК РФ пользователи обязаны по требованию такой организации представлять ей отчеты об использовании объектов авторских и смежных прав, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.
Таким образом, договор о праве использования результатов интеллектуальной деятельности может быть заключен как с обладателями исключительных прав, так и с ВОИС или РАО как с их уполномоченными представителями.
Согласно п. 2 ст. 1243 ГК РФ, если лицензионный договор с пользователем заключает непосредственно правообладатель, организация по управлению правами на коллективной основе может собирать вознаграждение за использование объектов авторских и смежных прав только при условии, что это прямо предусмотрено указанным договором.
Судьи (см. Постановление Суда по интеллектуальным правам от 07.09.2015 N С01-739/2015 по делу N А34-7366/2014) исходят из того, что рекламораспространителю следует проявлять должную степень осмотрительности и требовать от рекламодателя представления документально подтвержденных сведений о правах на используемые результаты интеллектуальной деятельности.
Таким образом, если у рекламораспространителя есть достоверные сведения о наличии у рекламодателя надлежащим образом оформленного договора об использовании авторских и смежных прав, предусматривающего оплату непосредственно правообладателю, то заключения договора с РАО или ВОИС, по нашему мнению, не требуется.
С.А. Клевцова
Группа компаний
«Аналитический Центр»
19.10.2017
