Вопрос: Как узнать, имеются ли у контрагентов организации недостоверные сведения в ЕГРЮЛ? Нужно ли и как часто проверять данную информацию? Каковы риски по налогу на прибыль, НДС в случае наличия недостоверных сведений в ЕГРЮЛ у контрагента?
Ответ: Установленная по результатам проверки регистрирующим органом информация о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений будет отражена в выписке из реестра в показателе «Дополнительные сведения», размещаемом в разделе, содержащем сведения, в отношении которых в ЕГРЮЛ внесена вышеназванная запись.
По нашему мнению, периодичность проверки наличия (отсутствия) сведений о недостоверности следует соотносить с разумностью участника налоговых и гражданских правоотношений. Кроме того, следует отслеживать, что контрагент не исключен из ЕГРЮЛ по истечении шести месяцев с даты внесения записи о недостоверности сведений.
При этом, по нашему мнению, сам по себе факт наличия недостоверных сведений в ЕГРЮЛ у контрагента не является самостоятельным основанием для отказа в учете расходов и в налоговых вычетах по сделкам (операциям). Однако полагаем, что нельзя исключить риск пристального внимания и претензий со стороны налоговых органов в отношении сделок с такими контрагентами. В совокупности с иными обстоятельствами наличие недостоверных сведений в ЕГРЮЛ у контрагента может повлечь риск неблагоприятных, в том числе налоговых, последствий.
Обоснование: Пунктом 4.2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ) определено, что проверка достоверности сведений, включаемых или включенных в Единый государственный реестр юридических лиц, проводится регистрирующим органом в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности.
Согласно п. 6 Оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» мероприятий, Порядка использования результатов этих мероприятий (утв. Приказом ФНС России от 11.02.2016 N ММВ-7-14/72@) (далее — Основания и Порядок) мероприятия по проверке достоверности сведений, включаемых или включенных в ЕГРЮЛ, проводятся регистрирующим органом, а в установленных п. 11 Оснований и Порядка случаях могут проводиться по поручению регистрирующего органа иными территориальными органами ФНС России. Основания для проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, установлены в п. 2 Оснований и Порядка.
Основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является получение регистрирующим органом заявления заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, а также иной информации о несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, полученным территориальными органами ФНС России после включения в ЕГРЮЛ таких сведений (п. 4 Оснований и Порядка).
В случае если по результатам проведения проверки достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, установлена недостоверность содержащихся в нем сведений о юридическом лице, предусмотренных пп. «в», «д» и (или) «л» п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, регистрирующий орган направляет юридическому лицу, недостоверность сведений о котором установлена, а также его учредителям (участникам) и лицу, имеющему право действовать без доверенности от имени указанного юридического лица, уведомление о необходимости представления в регистрирующий орган достоверных сведений.
В течение 30 дней с момента направления указанного уведомления юридическое лицо обязано сообщить в регистрирующий орган в установленном порядке соответствующие сведения или представить документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности. В случае невыполнения юридическим лицом данной обязанности, а также в случае, если представленные юридическим лицом документы не свидетельствуют о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице (п. 6 ст. 11 Закона N 129-ФЗ).
В Письме ФНС России от 02.09.2016 N ЕД-3-14/4045@ разъяснено, что информация о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений отражается в выписке из реестра в показателе «Дополнительные сведения», размещаемом в разделе, содержащем сведения, в отношении которых в ЕГРЮЛ внесена вышеназванная запись (на момент данного разъяснения указанная информация отражалась только в выписках из ЕГРЮЛ, представляемых на бумажных носителях).
Указанная отметка о недостоверности может содержаться в разных разделах выписки (например, «Адрес (место нахождения)», «Сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица», «Сведения об учредителях (участниках) юридического лица»). По нашему мнению, периодичность проверки наличия (отсутствия) сведений о недостоверности следует соотносить с разумностью участника налоговых и гражданских правоотношений. Например, в случае решения совершить разовую сделку на крупную сумму — непосредственно перед ее совершением.
Кроме того, с 01.09.2017 юридическое лицо, в отношении которого в ЕГРЮЛ содержится запись о недостоверности сведений, если с момента внесения таких сведений истекли шесть месяцев, может быть исключено из ЕГРЮЛ на основании решения регистрирующего органа (п. 5 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ, ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 28.12.2016 N 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Таким образом, при обнаружении у контрагента соответствующей записи в ЕГРЮЛ налогоплательщику в указанный срок следует отслеживать, что его контрагент не исключен из ЕГРЮЛ. Дата внесения записи отражается в разделе «Сведения о записях, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц» выписки из ЕГРЮЛ.
Обращаем внимание, что Федеральным законом от 18.07.2017 N 163-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации» часть первая Налогового кодекса РФ дополнена ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».
Законом N 163-ФЗ не предусмотрено оценочное понятие «непроявление должной осмотрительности». Формальные претензии к контрагентам (нарушение законодательства о налогах и сборах, подписание документов неустановленным лицом и т.п.) при отсутствии фактов, опровергающих реальность совершения заявленным налогоплательщиком контрагентом сделок и операций, не являются самостоятельным основанием для отказа в учете расходов и в налоговых вычетах по сделкам (операциям) (Письмо ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-7/16152@).
Понятия, отраженные в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» и развитые в сложившейся судебной практике, сформированной до вступления в силу Закона N 163-ФЗ, не используются в рамках проведения камеральных налоговых проверок налоговых деклараций (расчетов) налогоплательщиков, представленных в налоговые органы после вступления в силу указанного Закона, а также в рамках проведения выездных налоговых проверок и проверок полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, решения о назначении которых вынесены после дня вступления в силу указанного Закона (Письмо ФНС России от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@).
Тем не менее налогоплательщики по-прежнему должны проявлять должную осмотрительность, но не с целью доказать сам факт проявления должной осмотрительности, а для того чтобы действительно убедиться в благонадежности контрагента и возможности заключения с ним договора без рисков негативных финансовых (в том числе налоговых) последствий. Таким образом, полагаем, что сам по себе факт наличия недостоверных сведений в ЕГРЮЛ у контрагента не свидетельствует о том, что он однозначно неблагонадежен. Однако полагаем, что нельзя исключить риск пристального внимания и претензий со стороны налоговых органов в отношении сделок с такими контрагентами. Кроме того, в совокупности с иными обстоятельствами это может повлечь риск неблагоприятных последствий в виде отказа в вычетах при исчислении НДС или при отнесении расходов в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. В связи с этим при отметке о недостоверных сведениях в ЕГРЮЛ целесообразно внимательно перепроверить данного контрагента и дополнительно уточнить у него соответствующую информацию. Также необходимо отслеживать, что контрагент не был исключен из ЕГРЮЛ.
А.А. Болдырь
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
16.11.2017
