Вопрос: Может ли программное обеспечение, разработанное в Республике Беларусь или другом государстве, входящем в Евразийский экономический союз, быть допущено к закупкам для государственных нужд, если имеются его российские аналоги, включенные в реестр российских программ?
Ответ: После 1 января 2018 г. программному обеспечению из государств — членов Евразийского экономического союза должен предоставляться национальный режим в сфере закупок для государственных или муниципальных нужд.
Обоснование: Частью 3 ст. 14 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей Правительству Российской Федерации предоставлено право устанавливать своими нормативными правовыми актами запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок.
Следует отметить, что п. 2 Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 «Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Постановление N 1236) установлен запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, за исключением случаев:
— отсутствия в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных сведений о программном обеспечении, соответствующем тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке;
— несоответствия программного обеспечения, сведения о котором включены в указанный реестр и которое соответствует тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам требованиям к планируемому к закупке программному обеспечению, установленным заказчиком.
Данные правила действуют начиная с 1 января 2016 г. (п. 11 Постановления N 1236).
При этом ч. 1 ст. 14 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что при осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, соответственно выполняемым, оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, соответственно выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации.
Помимо этого п. 30 разд. III Протокола о порядке регулирования закупок, который является Приложением N 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (ратифицированному Федеральным законом от 03.10.2014 N 279-ФЗ «О ратификации Договора о Евразийском экономическом союзе») (далее — Протокол о порядке регулирования закупок), предусмотрено предоставление национального режима в сфере закупок в отношении товаров, работ и услуг, происходящих с территорий других государств — членов ЕАЭС, а также в отношении потенциальных поставщиков и поставщиков других государств — членов ЕАЭС, предлагающих такие товары, работы и услуги.
Следует учитывать, что согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
При этом п. 9 Постановления N 1236 Министерству связи и массовых коммуникаций Российской Федерации было поручено представить в Правительство Российской Федерации предложения по предоставлению для программного обеспечения, происходящего из государств — членов Союза, условий допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, равных условиям, предусмотренным Постановлением N 1236 для программного обеспечения, сведения о котором включены в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.
В то же время согласно п. 31 Протокола о порядке регулирования закупок государство — член ЕАЭС вправе в одностороннем порядке, установленном своим законодательством о закупках, установить в исключительных случаях изъятия из национального режима на срок не более двух лет.
Таким образом, учитывая, что Постановлением N 1236 запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, происходящих из иностранных государств, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд был установлен с 1 января 2016 г., а также что Евразийской экономической комиссией в соответствии с полномочиями, предоставленными п. 33 Протокола о порядке регулирования закупок, в течение одного года с даты принятия Постановления N 1236 не принималось решение о необходимости отмены постановления (акта) об установлении изъятий из национального режима, срок применения изъятий (запрета на допуск к закупкам), установленных п. 2 Постановления N 1236, истекает 1 января 2018 г.
С указанной даты запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, происходящих из государств — членов ЕАЭС, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд будет противоречить обязательствам Российской Федерации по предоставлению национального режима в сфере закупок государствам — членам ЕАЭС, установленным международным договором — Протоколом о порядке регулирования закупок.
Следует также отметить, что Минкомсвязью Российской Федерации в Правительство Российской Федерации внесен проект постановления Правительства Российской Федерации, которым предусматривается отмена запрета на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, происходящих из государств — членов Евразийского экономического союза для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также утверждение Правил формирования и ведения единого реестра программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств — членов Евразийского экономического союза. Указанный проект размещен на официальном сайте для общественного обсуждения проектов нормативных правовых актов (regulation.gov.ru).
Таким образом, после 1 января 2018 г. программное обеспечение (базы данных), происходящее с территории государств — членов ЕАЭС, после включения в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств — членов ЕАЭС может быть допущено к участию в закупках для государственных и муниципальных нужд на условиях, аналогичных условиям, установленным для российского программного обеспечения (баз данных).
В.В. Шинкарев
Евразийская экономическая комиссия
13.12.2017
